中文字幕影视,欧美一级二级在线观看,av在线激情,亚洲国产福利视频,国产精品久久久久久亚洲影视,亚洲午夜视频在线,日本在线不卡二区

程序法的三重功能

2018年第06期    作者:文│段厚省    閱讀 9,536 次

通常來說，司法程序擁有三重功能。第一重功能也是司法程序最為基本的功能，就是發(fā)現(xiàn)事實與尋找規(guī)范；第二重功能是吸收當(dāng)事人不滿情緒；第三重功能是為當(dāng)事人乃至社會公眾提供行為預(yù)期。

之所以說司法程序最為基本的功能是發(fā)現(xiàn)事實與尋找規(guī)范，是因為就訴訟而言，無論出于何種目的，都是以司法裁判作為實現(xiàn)其目的的終極手段（雖然我們不能排除以其他方式結(jié)案，但所有其他的結(jié)案方式，都以裁判作為其后盾）。而所謂裁判，簡單來說，就是將程序參與者在訴訟過程中所尋找到的法律規(guī)范，適用于所發(fā)現(xiàn)的案件事實，做出一個是非對錯的判斷。為此，專門用以調(diào)整訴訟活動的司法程序，首先必須具備的一個基本功能，就是促進事實的發(fā)現(xiàn)和法律規(guī)范的尋找。當(dāng)然，這里使用“發(fā)現(xiàn)”事實和 “尋找”法律這樣的表述，是從理性主義認(rèn)識論出發(fā)所進行的表達(dá)。在理性主義認(rèn)識論看來，當(dāng)事人之間爭議的事實既然已經(jīng)發(fā)生，它就是一種客觀存在，或者說是一種曾經(jīng)發(fā)生的客觀存在。既然是一種客觀存在，那就是能夠被發(fā)現(xiàn)的。我們可以在當(dāng)下所能夠獲取的證據(jù)資料的基礎(chǔ)上，通過探究型詮釋，來還原爭議事實的原貌。但是從經(jīng)驗主義認(rèn)識論來看，爭議事實的 “原貌”未必能夠被“發(fā)現(xiàn)”。因為人的認(rèn)知能力是有限的，人作為認(rèn)識的主體，在沒有見過事實原貌前，不可能對自己所發(fā)現(xiàn)的事實是否就是曾經(jīng)發(fā)生過的事實原貌作出最終判斷。因此，認(rèn)識主體所作出的判斷，永遠(yuǎn)都是暫時的、有待進一步檢驗的和可推翻的。再進一步而言，當(dāng)事人之間爭議的事實也許本來就是沒有“真相”的。很多時候，當(dāng)事人之間對事實的爭議源于各自所處的觀察角度的不同。這說明，所謂事實，永遠(yuǎn)都是認(rèn)識主體的主觀認(rèn)知，而不是一個獨立于認(rèn)識主體的客觀存在。如果說親歷爭議發(fā)生過程的當(dāng)事人，其對于事實的認(rèn)知都是不一樣的，而未親歷爭議發(fā)生過程的法官就更不可能從當(dāng)事人之間不同的認(rèn)知中獲得一個更加符合“真相”的事實判斷。從我們?nèi)粘Ｉ罱?jīng)驗來看，經(jīng)驗主義認(rèn)識論更符合我們通常所理解的認(rèn)知活動。因此，訴訟中所謂的事實，應(yīng)當(dāng)是被 “建構(gòu)”出來的，而不是被“發(fā)現(xiàn)”的，它原本就是當(dāng)事人所描述的 “故事”，法官所采納的只不過是在他聽起來更有說服力的故事。如果說訴訟中作為裁判基礎(chǔ)的事實是被建構(gòu)出來而不是被發(fā)現(xiàn)出來，程序的意義就更加重要。因為這個被建構(gòu)出來的事實能否被法官、當(dāng)事人乃至關(guān)心案件的社會公眾所接受，全在于這個認(rèn)知的過程是否被認(rèn)可，而這個認(rèn)知過程又體現(xiàn)在訴訟程序的進行中，認(rèn)知方法又體現(xiàn)為具體的程序構(gòu)造。因此我們也可以說，司法程序的首要功能，乃在于建構(gòu)出能夠被各方接受的作為裁判基礎(chǔ)的事實。

與建構(gòu)事實的認(rèn)知過程相似，尋找規(guī)范的活動實質(zhì)上也是一種建構(gòu)性的認(rèn)知活動。在規(guī)范出發(fā)型訴訟中，當(dāng)事人提出權(quán)利主張所依據(jù)的事實和規(guī)范也是由當(dāng)事人提出。通常而言，如果是一方當(dāng)事人提出規(guī)范依據(jù)，對方往往是持反對意見，如果雙方當(dāng)事人都提出規(guī)范依據(jù)，他們的規(guī)范依據(jù)之間往往是相互沖突的。此種情況下，法官應(yīng)采用何種規(guī)范作為裁判的依據(jù)，并不是簡單地作出非此即彼的選擇，而是要通過對規(guī)范的理解和詮釋，解讀出對本案事實所具有的意義，這種意義才是連接規(guī)范與事實的橋梁。而法官對規(guī)范進行詮釋的活動，顯然具有建構(gòu)的性質(zhì)。尤其在針對個案事實具有立法規(guī)范、判例以及道德規(guī)范、風(fēng)俗習(xí)慣等各種社會規(guī)范時，法官對法律的適用就不僅僅是在事實與規(guī)范之間往復(fù)穿行，還需要在制定法與判例之間、法律規(guī)范與其他社會規(guī)范之間往復(fù)穿行，眼光穿透過去形成的秩序，又回到當(dāng)下正待解決的爭議，再將目光伸向未來，然后才能 “尋找到”處理本案的最為適切的具有確定性與合理可接受性的方案。這樣的一種活動，顯然已經(jīng)超越了“發(fā)現(xiàn)”的意義范疇，而進入到建構(gòu)的領(lǐng)域。這是其一。其二，從我們前面的描述可知，建構(gòu)規(guī)范并非法官單方的活動，乃是法官與當(dāng)事人之間往復(fù)交流的活動，在案件吸引了較多社會關(guān)注的情況下，也是法官和當(dāng)事人與社會公眾交流的活動，通過這樣的一種交往活動所形成的裁判方案，具有規(guī)范創(chuàng)設(shè)的意義，至少是對既有規(guī)范在意義范圍上的一種創(chuàng)設(shè)。最后，案件審理并非是先建構(gòu)了事實然后再建構(gòu)規(guī)范，事實建構(gòu)往往與規(guī)范的建構(gòu)交錯進行，很多情況下，尤其是在規(guī)范出發(fā)型的裁判思維下，建構(gòu)事實的活動總常常是在規(guī)范的引領(lǐng)下展開的。例如，當(dāng)我們提到要件事實時，我們實際上是在龐雜的生活事實中揀選對規(guī)范適用具有意義的事實，或者說我們以龐雜的生活事實的素材為基礎(chǔ)，建構(gòu)出對于法律適用具有意義的事實。反過來，我們建構(gòu)事實的過程，也是對法律規(guī)范進一步展開理解與詮釋的過程，也就是建構(gòu)法律規(guī)范之意義的過程。因此我們可以說建構(gòu)規(guī)范與建構(gòu)事實一樣，都是司法程序最為核心的功能。

綜上所述，當(dāng)我們使用“發(fā)現(xiàn)事實”和“尋找法律”這種表述的時候，我們所說的“發(fā)現(xiàn)”與“尋找”，具有建構(gòu)的意義在內(nèi)。進而，如果說司法過程中的事實與規(guī)范都是被建構(gòu)出來的，那么程序的價值尤其重要。建構(gòu)出的事實與規(guī)范若要被當(dāng)事人乃事社會公眾接受，首先就要求建構(gòu)事實與規(guī)范的程序具有合理可接受性，是程序的合理可接受性，證成了裁判結(jié)果的合理可接受性。由此又可證明程序法之發(fā)現(xiàn)事實與尋找規(guī)范的功能對于司法裁判具有極其重要的意義。

司法程序的第二重功能，是吸收或者平復(fù)當(dāng)事人乃至社會公眾不滿情緒的功能。若是程序制度科學(xué)合理，為訴訟權(quán)和審判權(quán)的運行設(shè)置合理的路徑，訴訟程序就有著展示程序正義和吸收當(dāng)事人不滿情緒的功能。此種對程序正義的展現(xiàn)，同時又會對作為個案之圍觀者的社會公眾產(chǎn)生影響，起到吸收或者平復(fù)社會公眾不滿情緒，促進社會恢復(fù)平靜的作用。程序法學(xué)領(lǐng)域的一個重要問題就是程序正義問題，在這個問題下又衍生出正當(dāng)程序和程序保障的概念。所謂正當(dāng)程序，是指程序的展開符合人們對于正當(dāng)性的一般觀念；所謂程序保障，實是指對當(dāng)事人程序權(quán)利和程序利益的保障。此外，在程序正義的概念下又衍生出程序正義與實體正義的關(guān)系問題。程序正義這個概念的產(chǎn)生以及這個概念成為程序法領(lǐng)域的一個值得研究的重要問題，意味著程序有著自己獨立的價值。而正是這種獨立價值的存在，才使得程序本身即具有吸收當(dāng)事人乃至社會公眾不滿情緒的功能，從而也具有了獨立的解紛功能。那么什么樣的程序才是一個正當(dāng)?shù)某绦?，才符合人們對于正義的一般理解？我們知道，訴訟是通過對話解決紛爭的機制，由此與通過戰(zhàn)爭等暴力方式解決紛爭的方式區(qū)別開來。既然是通過對話來解決紛爭，那么一個正當(dāng)?shù)某绦蚴紫染鸵獮楫?dāng)事人提供充分的表達(dá)意見的機會。而為了保證當(dāng)事人能夠享有充分的表達(dá)意見的機會，又必須保障當(dāng)事人在訴訟中有著平等的表達(dá)意見的地位。在此前提下，法官的裁判也應(yīng)能在當(dāng)事人所表達(dá)的意見的基礎(chǔ)上形成，受到當(dāng)事人所表達(dá)的意見的約束。換言之，程序法不僅要保障當(dāng)事人有充分的表達(dá)意見的機會，還要杜絕法官拋開當(dāng)事人所表達(dá)的意見進行恣意擅斷的可能。只有這樣，程序法所具有的吸收當(dāng)事人乃至社會不滿情緒，促進紛爭解決的功能得到實現(xiàn)。

司法程序的最后一重功能，也就是法律規(guī)范所普遍具有的功能，就是為當(dāng)事人和國民提供行為預(yù)期的功能。法律規(guī)范是社會秩序的體現(xiàn)，而秩序能夠發(fā)揮作用的前提在于國民能夠根據(jù)這種秩序，形成自己的行為預(yù)期，并在這種預(yù)期的引導(dǎo)下進行行動選擇。對在社會中進行交往的主體而言，秩序不僅為一方提供行為預(yù)期，而是為交往的各方提供行為預(yù)期。實際上正是由于秩序為各方都提供了行為預(yù)期，社會主體之間的交往才會發(fā)生。社會主體根據(jù)法律的規(guī)定，不僅能夠預(yù)見到自己的行為后果，也能過預(yù)見到交往對方會采取何種行為以及其所采取的行為將會產(chǎn)生什么樣的結(jié)果。當(dāng)社會主體根據(jù)法律預(yù)期到行為后果之后，如果這種后果正是自己所追求的效果，他就會采取能夠產(chǎn)生這種后果的行動；如果這種后果是自己所要避免的效果，他就會放棄會產(chǎn)生這種后果的行動。因為有了法律的存在，理性的社會主體總是能夠是自己處于某種安全的狀態(tài)，避免遭遇不利的或者無法特定的后果。進而，我們可以說法律規(guī)范所具有的為國民提供行為預(yù)期的功能，實是國民安全感的一個重要來源和保障。程序法作為法律體系的有機組成部分，當(dāng)然也具有為國民提供行為預(yù)期的功能。其所能夠提供的行為預(yù)期，乃是對于當(dāng)事人在訴訟中的行為將會產(chǎn)生何種程序法上后果的預(yù)期。當(dāng)事人根據(jù)這種預(yù)期，來決定自己應(yīng)當(dāng)采取何種訴訟行為。例如，當(dāng)他預(yù)見到程序法會為自己提供充分的表達(dá)意見的機會，他就會盡力準(zhǔn)備訴訟資料，以將自己的意見表達(dá)得最為充分。當(dāng)他預(yù)見到自己所表達(dá)的意見將會成為法官發(fā)現(xiàn)事實和尋找法律的主要依據(jù)，他就會盡力在事實建構(gòu)和法律詮釋方面表達(dá)意見，以爭取有利于自己的裁判。若他對訴訟程序的預(yù)期乃是“衙門八字朝南開，有理無錢莫進來”，那么他就不會將自己的行為局限于事實建構(gòu)和法律詮釋上，而是傾向于以金錢來收買裁判者；或者即使在缺乏金錢的時候，也不會在事實建構(gòu)和法律詮釋上“白花力氣”，甚至干脆放棄訴訟來尋求其他的救濟途徑。此外，程序法不僅為當(dāng)事人和社會公眾提供行為預(yù)期，也為法官提供行為預(yù)期。這種預(yù)期就是，他只能以在訴訟程序中獲取的資料作為形成裁判的基礎(chǔ)，并且他以通過訴訟程序獲取的資料為基礎(chǔ)所形成的裁判，即使受到質(zhì)疑，或者嗣后被顛覆，他也不會被追責(zé)。因為司法最終解決原則的存在，哪怕是實體法律為國民提供的行為預(yù)期，也是通過司法裁判來保證的，因此程序法為國民提供的行為預(yù)期就尤其重要。如果程序法不能為國民提供穩(wěn)定的行為預(yù)期，包括實體法在內(nèi)的整個法律體系試圖為國民所提供的行為預(yù)期就有可能崩塌。因此程序法為當(dāng)事人、法官和社會提供的行為預(yù)期，不僅僅是對訴訟行為提供預(yù)期，實也是整個法律體系穩(wěn)定國民行為預(yù)期之功能的構(gòu)成部分。

段厚省

復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師。研究方向為民事訴訟法學(xué)、證據(jù)法學(xué)和民法學(xué)，理論專長為民事訴訟標(biāo)的理論、民事訴訟構(gòu)造理論，證明評價理論、民法請求權(quán)理論和民事檢察監(jiān)督理論。