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企業(yè)公益捐贈的稅務(wù)合規(guī)籌劃

2023年第01期    作者:文│全開明    閱讀 2,619 次

2021年7月21日，河南因暴雨受災(zāi)期間，鴻星爾克宣稱捐贈5000萬元物資馳援，一度登上微博熱搜。隨后，其直播間被網(wǎng)友擠爆，7月23日的銷售額同比暴增52倍。鴻星爾克在上熱搜的同時，也遭遇了一部分網(wǎng)民的質(zhì)疑——是否存在詐捐及消滅庫存？本文從稅務(wù)合規(guī)專業(yè)角度，通過還原事實過程，揭露公益捐贈中存在的問題，為企業(yè)合法合規(guī)地進行公益捐贈提供可行性方案。希望有更多的企業(yè)加入到公益捐贈中，為社會增加正能量。

 

一、從鴻星爾克捐贈看公益捐贈潛在風(fēng)險點

2021年7月21日，鴻星爾克公司[簽約主體：鴻榮（漳州）信息技術(shù)有限公司）]與深圳壹基金公益基金會（以下簡稱“壹基金”）簽訂捐贈框架協(xié)議，約定：擬于2021年7月20日起向壹基金捐贈現(xiàn)金和物資，其總價值不超過人民幣2000萬元整，包括200萬元現(xiàn)金捐贈和1800萬元物資捐贈。上述200萬元應(yīng)急款項鴻星爾克公司已撥付，將于未來幾日到賬，其他相關(guān)物資將由壹基金根據(jù)物資到達情況和災(zāi)區(qū)需求分批次接收和發(fā)放。

其中，1800萬元物資以衣物為主，是災(zāi)區(qū)一線急需的物資。關(guān)于這些衣物是否為鴻星爾克公司的商品庫存、是否價值1800萬元，壹基金秘書長李弘說：“壹基金會按照民政部要求的會計制度確定其公允價值，還會向捐贈企業(yè)開出捐贈票據(jù)?！?/span>

同日，鴻星爾克公司（簽約主體：廈門展樂電子商務(wù)有限公司）與鄭州慈善總會初步簽訂捐贈框架協(xié)議，約定：協(xié)議簽訂后5日內(nèi)捐贈100萬元人民幣到鄭州慈善總會指定賬戶，并捐贈2900萬元物資。上述100萬元善款已經(jīng)到賬，其他相關(guān)物資鴻星爾克將分批次捐贈。

（一）風(fēng)險點1：諾而不捐的違約法律風(fēng)險——以關(guān)聯(lián)方名義捐出是否可以進行宣傳？

鴻榮（漳州）信息技術(shù)有限公司與壹基金、廈門展樂電子商務(wù)有限公司與鄭州慈善總會簽署的均為框架性協(xié)議?？蚣軈f(xié)議或框架合同是源于德國法的概念，指為雙方當事人之間簽訂的同一類型合同（個別合同）提供基本框架（架構(gòu)）和基本條件的合同。對于框架協(xié)議的性質(zhì)和效力，目前司法實踐中存在較大爭議，理論界也存在不同觀點，但并不會對鴻星爾克需要履行的義務(wù)產(chǎn)生必然影響。

《慈善法》第四十一條規(guī)定：“捐贈人應(yīng)當按照捐贈協(xié)議履行捐贈義務(wù)。捐贈人違反捐贈協(xié)議逾期未交付捐贈財產(chǎn)，有下列情形之一的，慈善組織或者其他接受捐贈的人可以要求交付；捐贈人拒不交付的，慈善組織和其他接受捐贈的人可以依法向人民法院申請支付令或者提起訴訟：（一）捐贈人通過廣播、電視、報刊、互聯(lián)網(wǎng)等媒體公開承諾捐贈的……”鴻星爾克官方微博于2021年7月21日發(fā)文稱“通過鄭州慈善總會、壹基金緊急捐贈5000萬元物資”，屬于已經(jīng)在互聯(lián)網(wǎng)上聲明承諾捐贈。因此，無論框架協(xié)議的效力如何，鴻星爾克均需要履行捐贈義務(wù)。

鴻星爾克捐贈的簽約主體為鴻榮（漳州）信息技術(shù)有限公司與廈門展樂電子商務(wù)有限公司，并非福建鴻星爾克體育用品有限公司。鴻星爾克官方微博的發(fā)文內(nèi)容中也僅提到“鴻星爾克”，并未明確其為福建鴻星爾克體育用品有限公司。因此，福建鴻星爾克體育用品有限公司的關(guān)聯(lián)公司的捐贈亦可視為鴻星爾克的相關(guān)捐贈。

（二）風(fēng)險點2：捐贈物品的價值確定及認定風(fēng)險——是消滅庫存還是誠意慈善？

鴻星爾克本次捐贈的價值1800萬元的物資以衣物為主，因此引發(fā)網(wǎng)友質(zhì)疑：此次捐贈的衣物是否為鴻星爾克公司的商品庫存？鴻星爾克公司是否僅僅為清理庫存產(chǎn)品？此次捐贈衣物的公允價值是否確實達到1800萬元？

在公益捐贈的價值認定方面，根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局發(fā)布的《關(guān)于通過公益性群眾團體的公益性捐贈稅前扣除有關(guān)事項的公告》，接受的非貨幣性資產(chǎn)捐贈，以其公允價值確認捐贈額。公允價值是根據(jù)公平與自愿原則所確定的價格。在不同的行業(yè)里，公允價值的確定方法不同。就本次鴻星爾克的捐贈而言，捐贈物資以衣物為主，因此在公允價值的確定方面主要按估計售價減去變現(xiàn)費用和合理利潤后的余額確定，或者按估計的完工后產(chǎn)品售價減去至完工時尚需發(fā)生的成本、變現(xiàn)費用以及合理利潤后的余額確定。

（三）風(fēng)險點3：捐贈流程缺乏管控的風(fēng)險——侵犯股東、債權(quán)人利益的風(fēng)險

2021年以來，鴻星爾克因為經(jīng)營不善，凈利潤一直為負。截至2021年7月，鴻星爾克已經(jīng)股權(quán)質(zhì)押4次，如表一。

《公司法》第二十二條第一款和第二款規(guī)定：“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。”公司捐贈行為無論授權(quán)給董事會還是股東會或者股東大會來決定，均以決議的形式作出。因此，對于被認為違反法律和公司章程的公司捐贈決議，股東可以依據(jù)法律規(guī)定的程序提起決議無效或者撤銷之訴。而在法院作出決議無效或撤銷的判決是否具有溯及力，即是否直接影響已做出的公司捐贈行為的效力的問題上，《公司法》并沒有作出規(guī)定，也沒有相應(yīng)的司法解釋。國外的立法例和學(xué)界則一般傾向于具有溯及力。在這種情況下，公司的捐贈行為自始無效。但是，為了保護受贈人作為善意第三人的利益，可以適用表見代理的規(guī)定。

（四）風(fēng)險點4：公益性定向捐贈對象的選擇風(fēng)險——對捐贈人的利害關(guān)系人不予認可的風(fēng)險

《慈善法》第四十條規(guī)定：“捐贈人與慈善組織約定捐贈財產(chǎn)的用途和受益人時，不得指定捐贈人的利害關(guān)系人作為受益人?！贝送?，2020年2月14日，民政部社會組織管理局、慈善事業(yè)促進和社會工作司發(fā)布了《慈善組織、紅十字會依法規(guī)范開展疫情防控慈善募捐等活動指引》，其中第九條規(guī)定：“慈善組織、紅十字會要采取審核捐贈協(xié)議、查驗相關(guān)證明等方式，對受贈的藥品、醫(yī)療器械等物資嚴格把關(guān)，確保來源合法、符合標準、安全有效、精準發(fā)放。不允許捐贈人以定向捐贈的名義指定其利害關(guān)系人作為受益人?！?/span>

（五）風(fēng)險點5：借公益捐贈偷稅、漏稅的風(fēng)險

稅收籌劃和逃稅的邊界較為模糊，存在捐贈人利用虛假慈善達到逃稅目的的風(fēng)險。實操中，有公司通過公益組織向其利害關(guān)系人進行“定向捐贈”，進而達到少繳稅的目的，同時獲得良好的社會聲譽。但是一旦被查出，企業(yè)除了面臨行政處罰外，還可能面臨稅務(wù)黑名單與失信違法聯(lián)合懲戒。

二、慎重對待公益捐贈的各項風(fēng)險

（一）慎重在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)聲，避免公益捐贈承諾強制履行

公益捐贈因為具有公益與涉眾的屬性，并非等同于“贈與”?！百浥c”系實踐行為，可隨時進行撤銷。公益捐贈中，捐贈人通過廣播、電視、報刊、互聯(lián)網(wǎng)等媒體公開承諾捐贈但拒不交付的，慈善組織和其他接受捐贈的人可以依法向人民法院申請支付令或者提起訴訟。

（二）捐贈對象的審查與利害關(guān)系的避免

雖然《慈善法》對“利害關(guān)系人”無明確定義，但《稅收征收管理法實施細則》第五十一條、《企業(yè)所得稅法實施條例》第一百零九條以及《國家稅務(wù)總局關(guān)于完善關(guān)聯(lián)申報和同期資料管理有關(guān)事項的公告》均對關(guān)聯(lián)方（關(guān)聯(lián)關(guān)系）作出了明確定義。

實踐中，參考《稅收征收管理法實施細則》第五十一條和《企業(yè)所得稅法實施條例》第一百零九條判定關(guān)聯(lián)關(guān)系，參考《國家稅務(wù)總局關(guān)于完善關(guān)聯(lián)申報和同期資料管理有關(guān)事項的公告》第二條判定存在爭議。企業(yè)應(yīng)當謹慎，避免向存在利害關(guān)系方進行捐贈。否則，輕則會被認定為非公益性捐贈，無法進行稅前扣除；重則涉嫌刑事犯罪。

三、充分利用公益性捐贈稅收優(yōu)惠政策實現(xiàn)稅務(wù)合規(guī)籌劃

根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局、民政部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于公益性捐贈稅前扣除有關(guān)問題的通知》，企業(yè)通過公益性社會團體或者縣級以上人民政府及其部門，用于公益事業(yè)的捐贈支出，在年度利潤總額12%以內(nèi)的部分，準予在計算應(yīng)納稅所得額時扣除。但是企業(yè)若想順利完成稅前扣除，在捐贈范圍、捐贈途徑、法定票據(jù)取得等方面還需要滿足一定的條件。

（一）捐贈范圍——必須符合用于法定的慈善活動與公益事業(yè)

《公益事業(yè)捐贈法》第三條規(guī)定：“本法所稱公益事業(yè)是指非營利的下列事項：（一）救助災(zāi)害、救濟貧困、扶助殘疾人等困難的社會群體和個人的活動；（二）教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育事業(yè)；（三）環(huán)境保護、社會公共設(shè)施建設(shè)；（四）促進社會發(fā)展和進步的其他社會公共和福利事業(yè)。”

（二）捐贈途徑——需要通過依法設(shè)立并登記取得公益性捐贈稅前扣除資格的公益性社會組織

根據(jù)《關(guān)于公益性捐贈稅前扣除資格確認有關(guān)銜接事項的公告》《關(guān)于公益性捐贈稅前扣除有關(guān)問題的通知》的相關(guān)規(guī)定，企業(yè)捐贈必須通過依法設(shè)立并登記取得公益性捐贈稅前扣除資格的公益性社會組織，且該公益性社會組織需要滿足在資格有效期內(nèi)、取得3A以上（含3A）評估等級、取得非營利組織免稅資格等條件，才能享受相應(yīng)的稅收抵扣政策。具體資格問題可以通過財政、稅務(wù)、民政等部門以公告形式發(fā)布的名單進行確認。縣級以上人民政府及其組成部門和直屬機構(gòu)依法具有公益性捐贈稅前扣除資格，不需要進行專門認定。

（三）法定票據(jù)取得——企業(yè)支出的公益性捐贈需要取得相應(yīng)票據(jù)，方可按照規(guī)定進行稅前扣除

《關(guān)于公益性捐贈稅前扣除有關(guān)事項的公告》第十一條規(guī)定：“公益性社會組織、縣級以上人民政府及其部門等國家機關(guān)在接受捐贈時，應(yīng)當按照行政管理級次分別使用由財政部或省、自治區(qū)、直轄市財政部門監(jiān)（?。┲频墓媸聵I(yè)捐贈票據(jù)，并加蓋本單位的印章。企業(yè)或個人將符合條件的公益性捐贈支出進行稅前扣除，應(yīng)當留存相關(guān)票據(jù)備查?！薄蛾P(guān)于公益性捐贈稅前扣除有關(guān)問題的補充通知》雖然亦有相關(guān)規(guī)定，如“對于通過公益性社會團體發(fā)生的公益性捐贈支出，企業(yè)或個人應(yīng)提供省級以上（含省級）財政部門印制并加蓋接受捐贈單位印章的公益性捐贈票據(jù)，或加蓋接受捐贈單位印章的《非稅收入一般繳款書》收據(jù)聯(lián)，方可按規(guī)定進行稅前扣除”，但該文件已經(jīng)失效。

（四）捐贈物品價值確定——以公允價值為準

《關(guān)于通過公益性群眾團體的公益性捐贈稅前扣除有關(guān)事項的公告》第十三條規(guī)定：“除另有規(guī)定外，公益性群眾團體在接受企業(yè)或個人捐贈時，按以下原則確認捐贈額：（一）接受的貨幣性資產(chǎn)捐贈，以實際收到的金額確認捐贈額；（二）接受的非貨幣性資產(chǎn)捐贈，以其公允價值確認捐贈額。捐贈方在向公益性群眾團體捐贈時，應(yīng)當提供注明捐贈非貨幣性資產(chǎn)公允價值的證明；不能提供證明的，接受捐贈方不得向其開具捐贈票據(jù)。”

結(jié)語

總體而言，企業(yè)公益捐贈并非簡單的一次性行為，涉及諸多風(fēng)險點。應(yīng)當遵守《反不正當競爭法》《公益事業(yè)捐贈法》《慈善法》《捐贈藥品進口管理規(guī)定》《衛(wèi)生計生單位接受公益事業(yè)捐贈管理辦法（試行）》等諸多法律法規(guī)，還應(yīng)當積極落實內(nèi)控措施，從捐贈預(yù)算管理、捐贈決策管理、捐贈審批管理、捐贈采購管理、捐贈協(xié)議管理、捐贈執(zhí)行管理、捐贈交接管理、捐贈監(jiān)督管理等八大維度避免公益捐贈的相關(guān)風(fēng)險；同時，應(yīng)充分利用公益性捐贈稅收優(yōu)惠政策實現(xiàn)稅務(wù)合規(guī)籌劃。

全開明上海市錦天城律師事務(wù)所合伙人，上海律協(xié)法律合規(guī)業(yè)務(wù)研究委員會委員業(yè)務(wù)方向：企業(yè)合規(guī)、財稅服務(wù)、行政執(zhí)法