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證券市場(chǎng)執(zhí)業(yè)律師的風(fēng)險(xiǎn)與機(jī)遇

2021年第07期    作者:文字整理：許倩    閱讀 5,882 次

主持人： 朱光忠 上海律協(xié)證券業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員、上海金茂凱德律師事務(wù)所合伙人

嘉賓： 劉鑫 上海律協(xié)刑法與刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員、國(guó)浩律師（上海）事務(wù)所合伙人

李偉鋒 上海律協(xié)民事業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員、上海七方律師事務(wù)所合伙人

文字整理： 許倩

朱光忠:大家好，歡迎大家來(lái)到《上海律師》第七期法律咖吧，我是本期咖吧的主持人朱光忠律師，我們邀請(qǐng)到的嘉賓是劉鑫律師和李偉鋒律師。今天我們主要聊聊資本市場(chǎng)違法行為“零容忍”背景下，作為執(zhí)業(yè)律師如何防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，以及在此環(huán)境下律師有哪些機(jī)遇。自從新《證券法》修訂頒布后，無(wú)論是作為資本市場(chǎng)的參與者，還是證券市場(chǎng)的服務(wù)者，都明顯感受到“嚴(yán)監(jiān)管”的總基調(diào)。去年頒布了《刑法修正案（十一）》，該修正案于今年3月1日開始實(shí)施，在證券期貨犯罪方面作出了重要修訂。該修正案在證券期貨犯罪方面有哪些重大的修改，以及此次修改的目的和意義是什么？先請(qǐng)劉律師解讀一下。

劉鑫:首先，我先談?wù)勥@次修訂的總體背景。一方面，金融領(lǐng)域歷來(lái)是國(guó)家監(jiān)管的重點(diǎn)，證券領(lǐng)域更是重中之重。由于涉及數(shù)量龐大的投資者，證券市場(chǎng)的規(guī)范有序直接關(guān)系到金融安全，甚至關(guān)系到社會(huì)穩(wěn)定；另一方面，此次修訂也與2019年新《證券法》和科創(chuàng)板注冊(cè)制改革等有密切關(guān)系。科創(chuàng)板進(jìn)行注冊(cè)制改革后，上市流程更加簡(jiǎn)便，這意味著上市后的監(jiān)管更加趨嚴(yán)，也強(qiáng)調(diào)包括律師事務(wù)所、券商、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等在內(nèi)的中介機(jī)構(gòu)均要發(fā)揮應(yīng)有的作用，發(fā)揮“看門人”的職責(zé)。因此，《刑法》作出了相應(yīng)修訂，堅(jiān)決從嚴(yán)打擊各類證券違法犯罪行為。

其次，從修訂內(nèi)容來(lái)看，我認(rèn)為可以歸納為兩大方面。

第一方面是回應(yīng)了證券監(jiān)管方面的要求，擴(kuò)張了犯罪圈。犯罪圈擴(kuò)張主要表現(xiàn)為以下幾點(diǎn)：一是行為類型的擴(kuò)張，例如傳統(tǒng)證券犯罪的操縱證券、期貨市場(chǎng)罪，《刑法》明文規(guī)定的操縱證券、期貨市場(chǎng)行為從原有的三項(xiàng)增加為六項(xiàng)，增加了“搶帽子”操縱、幌騙操縱等新型手法；二是犯罪主體的擴(kuò)張，例如違規(guī)披露、不披露重要信息罪，不再只有披露義務(wù)主體的公司高管可構(gòu)成本罪，披露義務(wù)主體的控股股東、實(shí)際控制人也可構(gòu)成本罪；三是違法領(lǐng)域的擴(kuò)張，例如提供虛假證明文件罪和出具證明文件重大失實(shí)罪，舊《刑法》主要是針對(duì)財(cái)務(wù)和法律領(lǐng)域的中介機(jī)構(gòu)，包括資產(chǎn)評(píng)估公司、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等，而《刑法修正案（十一）》將中介機(jī)構(gòu)的范圍擴(kuò)大到保薦、安全評(píng)價(jià)、環(huán)境評(píng)價(jià)、環(huán)境監(jiān)測(cè)等領(lǐng)域。

第二方面是嚴(yán)懲冷門證券犯罪，加重法定刑，這也是近年來(lái)證券犯罪司法實(shí)踐中的一個(gè)明顯趨勢(shì)。過(guò)去證券犯罪集中打擊操縱證券、期貨市場(chǎng)行為，內(nèi)幕交易行為，利用未公開信息交易行為（俗稱“老鼠倉(cāng)”）；對(duì)于欺詐發(fā)行證券行為，違規(guī)披露、不披露重要信息行為，《刑法》的打擊力度并不大。證監(jiān)會(huì)對(duì)于這兩類行為在行政層面的打擊十分嚴(yán)厲，出重拳、用重典，證監(jiān)會(huì)對(duì)上市公司相關(guān)違規(guī)行為進(jìn)行處罰的新聞也屢見(jiàn)報(bào)端。但與此同時(shí)，這兩類罪名的刑事案例并不多。隨著《刑法》此次對(duì)這兩項(xiàng)罪名的修訂，司法領(lǐng)域?qū)@兩類相對(duì)冷門的犯罪的處理明顯增多，對(duì)于這一點(diǎn)，我從個(gè)人的執(zhí)業(yè)過(guò)程中也能夠直觀地感受到。另外，《刑法修正案（十一）》也拔高了兩罪的法定刑，使罪、責(zé)、刑相匹配，提高了犯罪成本，也起到了一定的威懾作用。

李偉鋒:應(yīng)該說(shuō)，以前證券期貨這方面的違法犯罪行為成本比較低，法律的震懾力不夠強(qiáng)大，所以資本市場(chǎng)的違法犯罪案件數(shù)量居高不下，也損害了廣大投資者的合法權(quán)益。這次頒布的《刑法修正案（十一）》，我覺(jué)得主要有以下三個(gè)方面的意義：第一，跟《證券法》的修訂保持有效地銜接。新的《證券法》對(duì)虛假陳述、內(nèi)幕交易等一些違法、違規(guī)的行為，都大幅度地提高了行政處罰的力度；這次《刑法修正案（十一）》針對(duì)市場(chǎng)上新的違法犯罪的情況，對(duì)一些條文進(jìn)行了完善、修改，也大幅度地提高了違法犯罪的成本，《刑法》和《證券法》之間進(jìn)行了良好的配合。第二，可以充分發(fā)揮《刑法》的震懾和懲處作用。這次的新修正案不僅提高了有關(guān)罪名的法定刑，也擴(kuò)大了證券期貨犯罪的規(guī)制范圍，還強(qiáng)調(diào)了部分人員的刑事責(zé)任。我認(rèn)為充分發(fā)揮《刑法》的作用，一定程度上能夠減少證券期貨違法犯罪行為的發(fā)生。第三，有助于推進(jìn)注冊(cè)制的改革?！缎谭ㄐ拚福ㄊ唬酚兄趶?qiáng)化在期貨違法犯罪行為治理上的行政和刑事兩方面的銜接，這樣也可以保障以信息披露為核心的證券發(fā)行注冊(cè)制改革的有效實(shí)施。整體來(lái)講，《刑法修正案（十一）》的實(shí)施是繼《證券法》修改之后，涉及資本市場(chǎng)的一項(xiàng)比較重大的立法活動(dòng)，對(duì)于保障資本市場(chǎng)的平穩(wěn)健康發(fā)展，具有十分重要的意義。

朱光忠:我們也關(guān)注到《刑法修正案(十一)》對(duì)欺詐發(fā)行證券罪、違規(guī)披露或者不披露重要信息罪作了重大修訂。在今年3月1日實(shí)施《刑法修正案(十一)》之后，我國(guó)資本市場(chǎng)是否發(fā)生了一些有典型意義或者有代表性的案件，能否請(qǐng)兩位律師分享一下？

劉鑫:從目前檢索的情況來(lái)看，暫時(shí)還沒(méi)有看到適用新《刑法》的案例，這個(gè)可能與《刑法修正案（十一）》今年3月份才開始施行有關(guān)系。由于新《刑法》加重了這兩個(gè)罪名的法定刑，因此新法比舊法更重。而目前進(jìn)入刑事訴訟程序的案件，基本是在新《刑法》施行之前發(fā)生的，根據(jù)刑法“從舊兼從輕”的原則，新法比舊法重時(shí)，對(duì)于新法施行前發(fā)生的犯罪案件，應(yīng)當(dāng)適用舊《刑法》。新《刑法》施行后發(fā)生的證券違法犯罪行為，從案發(fā)到處理并公布尚需要很長(zhǎng)時(shí)間，因此目前也無(wú)法得知。

李偉鋒:是的，目前我也沒(méi)有檢索到相關(guān)的案例，主要的原因可能也如劉律師所說(shuō)。因?yàn)樾淌掳讣奶幚硇枰邢鄳?yīng)的時(shí)間，現(xiàn)在適用的時(shí)間還不夠，所以我們看到的還是原來(lái)的案件。但是我也相信在目前這種高壓的態(tài)勢(shì)下，將來(lái)一定會(huì)出現(xiàn)相關(guān)的典型案例。

朱光忠:目前對(duì)于這兩個(gè)罪名是否已出臺(tái)或已有明確的追訴標(biāo)準(zhǔn)？

劉鑫:目前，這兩個(gè)罪名仍適用原來(lái)的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，即《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》中的相關(guān)規(guī)定。但隨著《刑法修正案（十一）》的出臺(tái)，這兩個(gè)罪名的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)也會(huì)有相應(yīng)地調(diào)整。中共中央辦公廳（以下簡(jiǎn)稱“中辦”）、國(guó)務(wù)院辦公廳（以下簡(jiǎn)稱“國(guó)辦”）發(fā)布的《關(guān)于依法從嚴(yán)打擊證券違法活動(dòng)的意見(jiàn)》中也提到，為貫徹實(shí)施《刑法修正案（十一）》，會(huì)同步修改有關(guān)刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)。

朱光忠: 7月6日，我們關(guān)注到中辦和國(guó)辦聯(lián)合發(fā)布了一份有關(guān)資本市場(chǎng)的重要文件——《關(guān)于依法從嚴(yán)打擊證券違法活動(dòng)的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱《意見(jiàn)》），這是針對(duì)證券市場(chǎng)違法活動(dòng)的打擊和治理問(wèn)題專門作出的一份指導(dǎo)性和綱領(lǐng)性的文件。中辦和國(guó)辦聯(lián)合發(fā)布這份文件有什么特殊的意義？這份文件有哪些亮點(diǎn)？請(qǐng)兩位律師分享一下。

李偉鋒:7月6日出臺(tái)的這份《意見(jiàn)》，是我國(guó)資本市場(chǎng)歷史上第一次以中辦和國(guó)辦的名義聯(lián)合發(fā)布的專門文件，應(yīng)該說(shuō)意義重大、影響深遠(yuǎn)。這是黨中央第一次印發(fā)有關(guān)資本市場(chǎng)的專門文件，意義非同尋常。它充分體現(xiàn)了黨中央國(guó)務(wù)院對(duì)打擊證券違法活動(dòng)、保護(hù)投資者合法權(quán)益、維護(hù)資本市場(chǎng)平穩(wěn)健康發(fā)展的高度重視。這個(gè)《意見(jiàn)》為未來(lái)一個(gè)時(shí)期依法從嚴(yán)打擊證券違法活動(dòng)工作指明了方向，為全面深化資本市場(chǎng)改革，更好地發(fā)揮資本市場(chǎng)的功能提供了重要保障，對(duì)于資本市場(chǎng)長(zhǎng)期、健康發(fā)展有著非常重大的意義。

從《意見(jiàn)》的內(nèi)容來(lái)看，我覺(jué)得主要可以分成三方面。一是在立法層面上，提出要充分應(yīng)用法律修正、法律解釋等各種形式來(lái)保障法律的供給。二是在執(zhí)法層面上，加強(qiáng)執(zhí)法合作，重點(diǎn)關(guān)注大案要案、非法證券活動(dòng)、債券市場(chǎng)、私募市場(chǎng)四大領(lǐng)域。三是在國(guó)際層面上，加強(qiáng)跨境監(jiān)管的執(zhí)法司法協(xié)作。

從整個(gè)《意見(jiàn)》來(lái)看，里面有很多突出的亮點(diǎn)。從大層面來(lái)講，我總結(jié)有兩大突出亮點(diǎn)！

一個(gè)是新制度的建設(shè)。比如取消民事賠償?shù)脑V訟前置程序，最高人民法院曾于2015年在相關(guān)文件中提出，要取消民事賠償訴訟的前置程序，但實(shí)踐中的做法并不一致。這次在《意見(jiàn)》中做了明確的要求，說(shuō)明決策層對(duì)于相關(guān)問(wèn)題的看法有一個(gè)根本轉(zhuǎn)變，相信不久就會(huì)有經(jīng)過(guò)修改完善后的司法解釋，徹底取消民事賠償訴訟的前置程序的相關(guān)規(guī)則。再比如開展證券行業(yè)的仲裁制度試點(diǎn)，據(jù)了解，今年6月15日，深圳市委已經(jīng)審議通過(guò)了《深圳國(guó)際仲裁院與深圳證券交易所共建中國(guó)（深圳）證券仲裁中心改革方案》，將在深圳建立中國(guó)深圳證券仲裁中心。還有其他新的制度，比如探索派駐檢察制度、加強(qiáng)辦案審判基地建設(shè)和發(fā)揮當(dāng)事人承諾制度功能等，以上這些是新制度的建設(shè)方面。

另一個(gè)亮點(diǎn)，我認(rèn)為是突出加強(qiáng)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)，就是建立打擊資本市場(chǎng)違法活動(dòng)的協(xié)調(diào)工作機(jī)制。打擊證券市場(chǎng)違法犯罪工作其實(shí)一直都在進(jìn)行，此類違法活動(dòng)以前也是屢禁不止。證券市場(chǎng)的違法犯罪活動(dòng)有它的特點(diǎn)，往往涉及的人員眾多，時(shí)間周期也比較長(zhǎng)，有時(shí)候事后發(fā)現(xiàn)得比較晚，而且相關(guān)的交易活動(dòng)往往是跨地進(jìn)行，取證的途徑也需要多樣化，僅依靠證監(jiān)會(huì)的力量是不夠的。這次《意見(jiàn)》從頂層設(shè)計(jì)出發(fā)，將成立打擊資本市場(chǎng)違法活動(dòng)協(xié)調(diào)工作小組，包括司法、檢察院、公安違法查處小組等，多部門聯(lián)合，涵蓋了包括證券在內(nèi)的司法、刑法、行政法規(guī)、民事賠償、交易所制度等。相信在多方力量的聯(lián)合下，會(huì)形成一個(gè)完善的系統(tǒng)，將對(duì)資本市場(chǎng)違法犯罪活動(dòng)形成有力、有效的打擊和震懾。

劉鑫:首先，從根本上說(shuō)，此次《意見(jiàn)》可以用六個(gè)字來(lái)描述。前三個(gè)字為“規(guī)格高”，該文件是證券領(lǐng)域規(guī)格最高的文件，充分體現(xiàn)了國(guó)家規(guī)范證券領(lǐng)域、打擊證券違法犯罪的決心；后三個(gè)字為“意義大”，可以預(yù)見(jiàn)，該《意見(jiàn)》將會(huì)是今后相當(dāng)長(zhǎng)時(shí)期內(nèi)資本市場(chǎng)中的綱領(lǐng)性文件。

其次，該《意見(jiàn)》作為一個(gè)提綱挈領(lǐng)的文件，提出了規(guī)范證券市場(chǎng)的“九字方針”“思想原則”和“兩個(gè)目標(biāo)”。同時(shí)，也提出了加大刑事懲戒力度、證券行業(yè)仲裁試點(diǎn)、證券民事代表人訴訟制度等新政策?？梢钥闯?，該《意見(jiàn)》完善了包括民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任在內(nèi)的法律責(zé)任體系。此外，該《意見(jiàn)》也強(qiáng)調(diào)了要完善包括立法、司法、執(zhí)法體制和協(xié)調(diào)配合機(jī)制在內(nèi)的制度體系，比如完善了證券犯罪案件偵查體制、檢察體制、審判體制的機(jī)制，強(qiáng)化了地方屬地責(zé)任等。

朱光忠:在這份中央文件里面，特別提到了“建制度、不干預(yù)、零容忍”，業(yè)界稱為“九字方針”。對(duì)于規(guī)范證券市場(chǎng)的這九字方針，兩位律師如何理解？

劉鑫: 這九個(gè)字體現(xiàn)了證券市場(chǎng)的事前、事中和事后的監(jiān)管態(tài)度。首先，在事前，我們要“建制度”，要通過(guò)完善相應(yīng)的制度打好根基，規(guī)范市場(chǎng)秩序；其次，在事中，我們要“不干預(yù)”，監(jiān)管者要避免“父愛(ài)主義”，真正做到依法依規(guī)監(jiān)管，不“缺位”也不“越位”，要相信“看不見(jiàn)的手”，管住“閑不住的手”；最后，在事后，我們要“零容忍”，對(duì)于發(fā)現(xiàn)的違法犯罪行為要加大打擊力度。這一方針也非常直觀地反映在《刑法修正案（十一）》中，即大幅度地提高了典型證券犯罪的法定刑。

李偉鋒:我認(rèn)為這九個(gè)字是一個(gè)統(tǒng)一的整體。“建制度”是市場(chǎng)健康運(yùn)行的一個(gè)基礎(chǔ)建設(shè)，是提供打擊證券違法犯罪活動(dòng)的依據(jù)。在這次的《意見(jiàn)》里面，總共涉及15項(xiàng)制度的建設(shè)。“不干預(yù)”是發(fā)揮市場(chǎng)自身應(yīng)有的一個(gè)功能，減少不必要的干擾，讓市場(chǎng)自身能夠健康、有序地運(yùn)行。在不干預(yù)的原則下，監(jiān)管部門還是要依法做好監(jiān)管，不干預(yù)不等于放任自流，要堅(jiān)持依法依規(guī)辦事。“零容忍”應(yīng)該說(shuō)是一個(gè)強(qiáng)化監(jiān)管的政策，以此來(lái)凈化市場(chǎng)的生態(tài)。通過(guò)監(jiān)管這樣嚴(yán)厲的執(zhí)法態(tài)度，來(lái)倒逼市場(chǎng)主體敬畏制度、遵循制度，從而通過(guò)強(qiáng)化震懾，全面凈化整個(gè)市場(chǎng)的生態(tài)，保障市場(chǎng)的長(zhǎng)期穩(wěn)定發(fā)展。這九字方針，我認(rèn)為是落實(shí)資本市場(chǎng)高質(zhì)量發(fā)展路徑的指引，也是不斷優(yōu)化市場(chǎng)生態(tài)的一個(gè)重要的遵循依據(jù)。

朱光忠:在對(duì)資本市場(chǎng)違法犯罪行為零容忍的背景下，作為執(zhí)業(yè)律師如何防范好自身的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)？?jī)晌宦蓭煂?duì)此如何理解以及有什么建議和措施？

劉鑫: 作為律師，同時(shí)也是法律中介機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員，如何防范自身的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)是一個(gè)需要引起重視的問(wèn)題?？梢钥闯?，此次《意見(jiàn)》著重強(qiáng)調(diào)了對(duì)中介機(jī)構(gòu)違法犯罪行為的從嚴(yán)處理。包括律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、券商等的中介機(jī)構(gòu)，都是證券市場(chǎng)的“守門人”，應(yīng)當(dāng)勤勉盡職，對(duì)擬上市主體等按規(guī)定進(jìn)行審慎、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮瞬??？傮w上，如何防范自身的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)？

首先，律師最基本的是要有風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，工作中要嚴(yán)謹(jǐn)、審慎，不能僅為了自己業(yè)務(wù)方面的利益而屈從于客戶的想法、要求。例如，過(guò)去存在企業(yè)為上市不擇手段、弄虛作假的情況，而中介機(jī)構(gòu)出于完成業(yè)務(wù)等方面的考慮，服從于該企業(yè)的要求，最終導(dǎo)致該企業(yè)在不符合上市條件的情況下上市，對(duì)證券市場(chǎng)造成了惡劣影響，自身也面臨著行政甚至刑事處罰的風(fēng)險(xiǎn)。此外，需要意識(shí)到，證券犯罪各罪名的追訴標(biāo)準(zhǔn)是相對(duì)較低的，如欺詐發(fā)行證券罪，欺詐發(fā)行數(shù)額僅需達(dá)到500萬(wàn)元即可立案追訴；有偽造、變?cè)靽?guó)家機(jī)關(guān)公文、有效證明文件或者相關(guān)憑證單據(jù)的，利用募集資金進(jìn)行違法活動(dòng)的，即使最終未成功上市,也可構(gòu)成犯罪。如果律師明知企業(yè)有欺詐發(fā)行的行為仍予以幫助，則存在構(gòu)成犯罪的風(fēng)險(xiǎn)。

其次，律師也要培養(yǎng)工作中的勤勉、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膽B(tài)度，在盡職調(diào)查、出具法律意見(jiàn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)一絲不茍地執(zhí)行相關(guān)規(guī)定。例如，在此前一個(gè)北京律師事務(wù)所狀告證監(jiān)會(huì)的案件中，一審法院、二審法院均以該律師事務(wù)所未勤勉盡職為由駁回其訴訟請(qǐng)求，其中律師未在工作底稿等文件上按規(guī)定簽字這一情況，也被法院視為未勤勉盡職的依據(jù)之一。根據(jù)我多年的法律工作經(jīng)驗(yàn)，如某一案件中的實(shí)體問(wèn)題存在爭(zhēng)議，程序問(wèn)題上的瑕疵就可能會(huì)成為司法機(jī)關(guān)對(duì)實(shí)體問(wèn)題做出不利裁斷的理由。

此外，律師也要守住底線，絕對(duì)不能因?yàn)橐恍┎徽?dāng)?shù)睦鎱f(xié)助公司弄虛作假，在辦理業(yè)務(wù)的過(guò)程中不能“拿”，更不能“要”。

李偉鋒:近年來(lái)，律師事務(wù)所和律師被證監(jiān)會(huì)行政處罰，或者被法院判處承擔(dān)賠償責(zé)任的案件時(shí)有發(fā)生。我個(gè)人認(rèn)為為了規(guī)避執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，律師從事證券業(yè)務(wù)首先要知法、守法，嚴(yán)格遵守律師的職業(yè)道德。作為法律從業(yè)者，要堅(jiān)守自己的法律底線，不要因?yàn)槔娑拇鎯e幸，企圖蒙混過(guò)關(guān)。其次，要熟悉業(yè)務(wù)，增強(qiáng)執(zhí)業(yè)能力。雖然律師在資本市場(chǎng)上、在服務(wù)過(guò)程中開展的是非訴訟業(yè)務(wù)，但我認(rèn)為律師最好還是具備一定的訴訟業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)，熟練掌握各部門的法律法規(guī)，這樣可以增強(qiáng)自己對(duì)風(fēng)險(xiǎn)防范能力的認(rèn)知，團(tuán)隊(duì)里必須要有進(jìn)行非訴業(yè)務(wù)的人員以及內(nèi)部審核制度、程序。

再者，重要的是在執(zhí)業(yè)過(guò)程中，一定要高度重視“勤勉盡責(zé)”這四個(gè)字。這四個(gè)字不僅僅是形式上的認(rèn)識(shí)，更重要的是要充分發(fā)揮自己的主觀能動(dòng)性，積極嚴(yán)格地去審核材料，不能簡(jiǎn)單地依賴、盲目地聽信于當(dāng)事人或者其他第三方的陳述或者提供的資料。有時(shí)候執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)來(lái)自于當(dāng)事人，其告訴或者提供的某些材料可能未必真實(shí)。我們?cè)趯?shí)踐中也碰到過(guò)類似的案件，從形式上看，當(dāng)事人提供的材料都是真實(shí)的，但是有部分底層次的相關(guān)協(xié)議可能沒(méi)有提供出來(lái)，這就改變了事情的性質(zhì)。所以作為律師來(lái)講，必須要深入地分析，交叉驗(yàn)證，而不是簡(jiǎn)單地流于形式。另外，從實(shí)務(wù)的角度來(lái)講，律師一定要保存好工作的底稿。工作底稿在相關(guān)案件中是一個(gè)非常重要的材料，也是證明律師盡到勤勉盡責(zé)責(zé)任的直接證據(jù)，所以工作內(nèi)容務(wù)必要留痕，律師的工作底稿其實(shí)就是證券業(yè)務(wù)的最后一道防線。律所也應(yīng)該要完善內(nèi)核機(jī)制，增強(qiáng)內(nèi)控力度，加強(qiáng)制度建設(shè)，及時(shí)組織業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)，持續(xù)提高律師的執(zhí)業(yè)水平，防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。

朱光忠:最后一個(gè)問(wèn)題是建設(shè)規(guī)范、透明、開放、有活力、有韌性的資本市場(chǎng)，對(duì)所有的市場(chǎng)參與者、證券服務(wù)者都具有重要積極意義。對(duì)于執(zhí)業(yè)律師而言，在此過(guò)程中如何積極作為？這其中又蘊(yùn)含了什么機(jī)遇？請(qǐng)兩位律師解讀一下。

劉鑫:總體上，市場(chǎng)的運(yùn)行不能太死板，也不能沒(méi)有規(guī)矩。隨著監(jiān)管的加強(qiáng)、資本市場(chǎng)的規(guī)范運(yùn)行，專業(yè)的法律服務(wù)在資本市場(chǎng)運(yùn)行中會(huì)起到越來(lái)越重要的作用。所以，在帶來(lái)風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)，監(jiān)管趨嚴(yán)的大潮也給我們提供了更多的業(yè)務(wù)機(jī)會(huì)。首先，上市公司的證券合規(guī)業(yè)務(wù)將會(huì)成為資本市場(chǎng)中一個(gè)十分重要的業(yè)務(wù)類型，做好全過(guò)程的證券合規(guī)是企業(yè)順利上市的關(guān)鍵；其次，刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)也會(huì)逐漸增加，在嚴(yán)監(jiān)管的背景下，有關(guān)部門也會(huì)越來(lái)越強(qiáng)調(diào)運(yùn)用刑事手段來(lái)處罰證券違法犯罪行為。再次，在行政方面，相應(yīng)的行政調(diào)查、行政復(fù)議及訴訟等案件數(shù)量也會(huì)增多。最后，在民事訴訟方面，投資人的索賠會(huì)產(chǎn)生一系列民事業(yè)務(wù)。因此，我認(rèn)為，隨著證券市場(chǎng)監(jiān)管的進(jìn)一步加強(qiáng)，作為執(zhí)業(yè)律師在上述板塊會(huì)有更多的業(yè)務(wù)空間。

李偉鋒:剛才劉律師已經(jīng)講得非常全面了，我補(bǔ)充一下。一個(gè)是在合規(guī)業(yè)務(wù)方面，上市公司的合規(guī)需求應(yīng)該說(shuō)是已成為剛需，同時(shí)其他的一些市場(chǎng)主體，包括其他類型的機(jī)構(gòu)和投資者、中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，對(duì)合規(guī)服務(wù)可能也會(huì)有一定的需求。另外，在民事賠償方面，我們從相關(guān)數(shù)據(jù)來(lái)看，虛假陳述索賠案件的數(shù)量應(yīng)該說(shuō)仍然處于增長(zhǎng)的狀態(tài)。這一部分由于涉及的投資者數(shù)量眾多，以往的投資者索賠占整體的比例仍然是非常低的?，F(xiàn)在隨著《證券法》的修改，還有國(guó)家對(duì)證券違法犯罪行為打擊力度的加強(qiáng)，我認(rèn)為這一領(lǐng)域的案件仍然是一個(gè)藍(lán)海，有比較廣闊的前景。還有一個(gè)值得注意的信號(hào)是其他類型的案件數(shù)量有望增加。以往的民事賠償主要集中在虛假陳述案件上，今年四川高院支持了對(duì)操縱市場(chǎng)的民事賠償，這個(gè)判決是操縱市場(chǎng)民事賠償實(shí)務(wù)領(lǐng)域零的突破，所以這類型案件也有可能成為律師民事賠償業(yè)務(wù)的一個(gè)新突破點(diǎn)。

朱光忠:謝謝兩位律師來(lái)到法律咖吧，為我們分享了非常精彩的觀點(diǎn)。作為上海律師，既要搶抓機(jī)遇，又要防范好自身的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，共同維護(hù)資本市場(chǎng)的秩序，維護(hù)投資者的合法權(quán)益，為建設(shè)規(guī)范、透明、開放、有活力的資本市場(chǎng)做出自己的貢獻(xiàn)。謝謝兩位嘉賓的參與。

（本文內(nèi)容根據(jù)錄音整理，系嘉賓個(gè)人觀點(diǎn)，整理時(shí)間：2021年9月23日）