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警惕藝術(shù)品交易中的雷區(qū)

2017年第01期    作者:董月英    閱讀 10,644 次

淺談藝術(shù)品交易的刑事犯罪

文│董月英

文化部近日公布了修訂后的《藝術(shù)品經(jīng)營管理辦法》，將從3月15日起施行。這意味著，國家將擴大對于藝術(shù)品線上線下交易的管理。這將讓目前瘋狂的藝術(shù)品交易市場，逐漸走向規(guī)范。這兩年由于藝術(shù)品交易的狂熱，讓很多經(jīng)營者涉足這個領(lǐng)域，倘若不掌握好尺度，經(jīng)營者一不小心就容易觸及雷區(qū)，身陷囹圄。

 

一、藝術(shù)品交易中的“非法集資”

根據(jù)相關(guān)媒體報道，2015年3月17日，重慶臻紀文化傳播有限公司因涉嫌非法吸收公眾存款被公安機關(guān)立案調(diào)查；同年3月27日《洛陽日報》刊登公告，河南澤華珍寶館連鎖有限公司涉嫌非法吸收公眾存款罪，已由公安機關(guān)立案偵查；此外，美麗道藝術(shù)機構(gòu)創(chuàng)辦人沈桂林也因涉嫌集資詐騙罪被檢察機關(guān)提起公訴。此前，公安部已將高價回購藝術(shù)品界定為非法集資的典型手法之一，即“以毫無價值或價格低廉的紀念幣、紀念鈔、郵票、字畫等所謂的藝術(shù)收藏品為工具，聲稱有巨大升值空間，承諾在約定時間高價回購，引誘群眾購買，然后攜款潛逃”。由此可見，近年來，非法集資類案件成為藝術(shù)品交易中涉及刑事責(zé)任的高發(fā)點。

（一）借用藝術(shù)品交易進行非法集資的模式

以臻紀公司涉嫌非法吸收公眾存款一案為例，其通過與買方簽訂《書畫收藏協(xié)議》和《委托銷售協(xié)議》，約定由買家購買畫作，但畫作實際上并不轉(zhuǎn)移占有，而是再通過委托銷售的方式將書畫作品委托臻紀銷售，而買家從所謂的“第三方團購”的“定金”中獲利。若委托協(xié)議到期，書畫還未賣掉，則再由公司以原價收購。這樣的一種模式從表面上看起來似乎頗為正?！I方和賣方之間看似是簡單的買賣及委托銷售的關(guān)系，通過這樣的一種模式來達到買家對畫作進行投資并獲得收益的目的——但實際操作中，為營造眾多買家的“盛況”，竟出現(xiàn)了大量虛構(gòu)了“團購第三方”的虛假交易。當(dāng)交易的另一方乃至買賣標(biāo)的是否真實存在都尚且存疑時，不難發(fā)現(xiàn)，無論是買賣還是委托的行為都只是一個披著合法外殼的幌子罷了。此外，將該模式中的“定金”分紅和到期“原價回購”結(jié)合起來看，更像是一個保本保息的承諾，而非通常見到的漲跌不定、風(fēng)險自擔(dān)的藝術(shù)品投資。如此實在難以撇除臻紀在主觀上具有通過以上方式達到非法集資目的嫌疑。

（二）通過藝術(shù)品交易進行非法集資的特點

    1. 借用合法經(jīng)營的形式行非法集資之實

通過藝術(shù)品交易進行非法集資的本質(zhì)在于用合法形式掩蓋非法目的，因此，作為進行非法集資的主體并不會赤裸裸地向公眾吸取存款，而是通過一系列的所謂藝術(shù)品投資的名目來吸取資金，達到其集資目的。

2. 藝術(shù)品在事實上等同于融資憑證

在通過藝術(shù)品交易進行非法集資的活動中，近似作品市場價格只有幾千元的畫作，在交易中形成的價格可虛抬至幾萬元，甚至十幾萬元。因為畫作交易本身并不是買賣雙方的本意，其意在借用畫作投資的名目獲得中間方承諾的既定收益；中間方更非普通的畫廊，其真正的意圖是在于假借這樣的一個交易模式，給非法集資披上一個合法的外殼。此時，藝術(shù)品的作用相當(dāng)于融資憑證，更確切說是簽訂的買賣合同，相當(dāng)于投資憑證（甚至有時交易中根本不存在被交易的所謂“藝術(shù)品”）。有時，買家對于此事也心知肚明，于是藝術(shù)品與融資憑證的關(guān)系則更為接近。

3. 以藝術(shù)品為載體

一方面，藝術(shù)品的實際價值難以界定，即使是同一人的畫作也可能因為種種因素而被評價以不同的價值。此時，在這樣的一種市場背景下，很難界定正常的交易行為和名為藝術(shù)品交易實為非法集資的行為，使得非法集資行為具有隱蔽性。

另一方面，賣家容易利用信息不對稱這一點來吸取大量來自于社會公眾的資金。藝術(shù)品鑒賞的門檻較高，掌握相關(guān)知識的難度較大，普通百姓難以甄別藝術(shù)品的真實價值。在鑒定專家亦缺乏公信力的情況下，通過大量宣傳以及虛構(gòu)巨額拍賣成交記錄很容易就能騙取公眾信任，使缺乏金融、藝術(shù)品和法律等專業(yè)知識的公眾在無意識的情況下參與到這樣的一個涉嫌非法集資的項目中來，進而被騙取錢款。

4. 本質(zhì)上是一種通過人為炒作所謂名家畫作的價值來形成一個龐氏騙局，資金鏈一旦斷裂，則所有的書畫都會失去“價值”，投資者可能血本無歸。

（三）風(fēng)險提示

對于有融資需求的藝術(shù)品交易機構(gòu)來說，如何在日常的經(jīng)營中獲取所需的資金需求，但同時又不觸犯法律的紅線值得關(guān)注。以下提出一些風(fēng)險提示，僅供參考。

1.相關(guān)機構(gòu)如有融資需求，必須通過合法的手段獲取資金。以基金的募集為例，通過辦理相關(guān)手續(xù)獲得批準(zhǔn)可以降低違法風(fēng)險。對于自身條件尚不足以獲得相應(yīng)部門批準(zhǔn)的，可以選擇依托第三方有資質(zhì)的機構(gòu)進行合作，以達到融資目的。

2.明示投資風(fēng)險，不要以任何形式承諾回報。許諾以固定的高額回報為非法集資的重要表現(xiàn)形式之一。藝術(shù)品市場中，由于藝術(shù)作品的特性，與普通商品交易相比，其不可避免地存在更大的投資風(fēng)險與不穩(wěn)定性。在這種情況下再予以固定回報，則難以撇除非法集資的嫌疑。

二、藝術(shù)品交易中的“傳銷”

近年來，以藝術(shù)品買賣為幌子進行傳銷活動的案件時有發(fā)生。以各類文化藝術(shù)品權(quán)益拆分和類證券化運作為集資形式的“炎黃文交所”，其法人代表秦福帝被湖南省吉首市公安局在北京逮捕。2014年11月，秦福帝因個人犯組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪被湖南省吉首市法院判處有期徒刑5年。

（一）借用藝術(shù)品交易進行傳銷活動的模式

在“炎黃文交所”案中，只有成為公司會員才可以在公司的網(wǎng)站平臺上認購股票，參加者被要求交納人民幣700元到700萬元不等共計12檔的會員費，并根據(jù)交納金額的不同對應(yīng)成為公司不同層級的會員。會員可以通過發(fā)展下線會員獲取“推薦獎”、“平衡獎”、“領(lǐng)導(dǎo)獎”、“積分領(lǐng)導(dǎo)獎”。名義上是通過投資藝術(shù)品進行收益，但是實際上是利用網(wǎng)絡(luò)平臺拉人頭、收取會員入門費等方式實施傳銷、騙取財物的行為。

1.通過藝術(shù)品交易進行傳銷活動的特點

（1） 通常以互聯(lián)網(wǎng)為媒介，進行洗腦性質(zhì)的造神運動。傳銷組織的一個重要特點就是通過對普通人群的洗腦，塑造神秘的偶像人物或神話級組織，他們往往被冠以王者或領(lǐng)袖的地位。在互聯(lián)網(wǎng)上，人人彼此不能相見，恰恰能最大化發(fā)揮“神”的神秘效應(yīng)，而這樣的神，是否有真實的工商備案或運營資質(zhì)都不得而知。

（2）高速增長的財富神話。由于藝術(shù)品的價值認定無統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)且容易被人為惡意炒作，使其造富神話的可信度大大提升。傳銷組織甚至通過曬截圖，以證明其交易真實性。普通人會被這樣的虛假宣傳所迷惑，信以為真，并逐漸對傳銷組織產(chǎn)生膜拜感。

（3）通過藝術(shù)品交易的形式進行掩飾。讓投資者相信其為合法有實力的藝術(shù)品交易機構(gòu)。如在“炎黃文交所”案中一樣，表面上繳納會員費用是為了進行“藝術(shù)品投資”，實質(zhì)上還是通過繳費會員制、發(fā)展下線獲獎勵的模式，實施傳銷犯罪。在利用藝術(shù)品實施傳銷的案件中，藝術(shù)品或藝術(shù)品的部分權(quán)益購買權(quán)限的獲取及購買，就相當(dāng)于傳統(tǒng)傳銷行為中會費的繳納或商品的認購。

（三）風(fēng)險提示

對于藝術(shù)品交易機構(gòu)來說，要避免被認定為傳銷，其關(guān)鍵點在于不能以通過“拉人頭”或“騙取入門費”的方式作為其盈利的模式，更不能以直接或間接發(fā)展人員的數(shù)量作為返利或計酬的依據(jù)。一旦其將繳納費用或通過買賣藝術(shù)品產(chǎn)品作為加入會員的資格并由此發(fā)展下線，甚至出現(xiàn)按照一定順序組成的層級時，則存在被認定組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪的可能性。

三、藝術(shù)品交易中的詐騙

“國寶幫”涉嫌詐騙案中，衛(wèi)夢強是著名的民間收藏家、“國寶幫”重量級人物。2013年11月30日，衛(wèi)同俞某簽訂協(xié)議，由俞某出資500萬元在衛(wèi)處購買5件青銅器。后這些青銅器被收藏鑒定家認為是贗品，俞某欲拿回已付款項遭拒，隨后向上海市公安局奉賢分局舉報衛(wèi)涉嫌詐騙。2014年11月21日，衛(wèi)以涉嫌詐騙罪被奉賢區(qū)人民檢察院批捕。

（一）借用藝術(shù)品交易進行詐騙的模式

在藝術(shù)品交易中的詐騙最基本的模式是將贗品文物包裝成真品來出售，以此騙取買方錢款。有時，賣方也會和一些不正規(guī)的鑒定機構(gòu)串通，將假文物說成真品，以此欺騙買家。

另有一種模式為利用假藏品建立博物館、展覽館，樹立起良好的形象，以此獲得社會的信任，來騙取政府的扶持、銀行貸款、融資等。

還有的是謊稱有途徑將一些藝術(shù)品拿到海外拍賣，獲得巨額回報為由，將藏家真品換為贗品等行為??

(二) 通過藝術(shù)品交易進行詐騙的特點

1.行為人通常系知名人士或?qū)＜?。在“國寶幫”涉嫌詐騙案件中，實行欺詐行為的人都上過省級以上衛(wèi)視的文玩鑒定節(jié)目，并擁有一些容易讓公眾認定為“專業(yè)權(quán)威”的頭銜，標(biāo)榜自己是國內(nèi)資深的鑒定收藏專家。對于沒有文物鑒賞能力的普通人來說，這一類“權(quán)威人士”的意見，的確很有可信度，在此背景下實施詐騙，也更容易得手。

2.以將藏家真品掉包的形式，實施詐騙行為。以帶到海外參展或參展為名，將藏家真品收件，歸還時換為贗品或者索性攜其潛逃。由于藝術(shù)品尤其是古董等物品的特性，在交接過程中難以鑒定交付的物品是否同一，容易給詐騙者可乘之機。

（三）風(fēng)險提示

對于從事藝術(shù)品交易的機構(gòu)和個人，在經(jīng)營活動中一定要堅持誠實信用的原則。在詐騙案件中，認定犯罪構(gòu)成的關(guān)鍵之一，在于行為人是否有通過欺騙來非法占有財物的故意。藝術(shù)品交易機構(gòu)作為有一定鑒賞能力的主體，在日常經(jīng)營中可以對交易的藝術(shù)品的真?zhèn)巍r值等進行適當(dāng)審查降低風(fēng)險。必要時，也可以委托業(yè)內(nèi)多年從事藝術(shù)品經(jīng)營和鑒定的權(quán)威機構(gòu)進行鑒定。在買賣過程中，不可對藝術(shù)品進行夸大宣傳，更不可以假為真。不能保證藝術(shù)品真假的，切不可作出保真承諾。

四、藝術(shù)品交易中的“洗錢”

通過藝術(shù)品交易進行洗錢，最為典型的案例要數(shù)上世紀90年代的日本秋庭澤仁一案。秋庭澤仁為了報答在商業(yè)上給予他支持的某官員，選擇以藝術(shù)品洗錢的方式將賄賂資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至官員的賬戶。官員在秋庭的安排下，先到藏家那里參觀收藏，并以超低價100萬美元購買秋庭澤仁之前預(yù)約好的作品。然后送拍至拍賣行，該畫最終被日本秋庭基金會以2000萬美元的價格拍下。如此，秋庭的錢就這樣被轉(zhuǎn)移到這位官員的手里。

由于洗錢案件是一項相對隱秘性的犯罪，尤其是中國通過藝術(shù)品洗錢的案例到目前為止并沒有公開的案例，但是目前中國的藝術(shù)品市場與上世紀八九十年代的日本藝術(shù)品市場極為相似。

（一）借用藝術(shù)品交易進行洗錢的模式

    通過藝術(shù)品進行洗錢的較為簡單的手法，一般以低價買進藝術(shù)品后送拍，通過幾輪哄抬價格之后，再通過他人之手用黑金高價買下作品。這樣一來，原本的犯罪所得則以投資收入的形式“合法地”獲得了。

還有種方式較為隱蔽，意圖洗錢者A通過提前大量買入某一位藝術(shù)家的作品，把黑金變成藝術(shù)品。然后由洗錢組織安排將該藝術(shù)家的作品炒作出上漲行情（通常通過安排不同的人在不同的拍賣場以幾十倍以上的高價拍走），在確定其較高的市場價值后，A可以通過出售、抵押、質(zhì)押等途徑將黑錢洗白。

（二）通過藝術(shù)品交易進行洗錢的特點：

1.藝術(shù)品的價值無權(quán)威的估價標(biāo)準(zhǔn)，藝術(shù)品價格的決定完全取決于市場，價格十分容易被買家操縱。而洗錢中最重要的環(huán)節(jié)，即是將低價的作品炒至高價再賣出。

2.通過拍賣得出的天價藝術(shù)品，交易的雙方并不透明?！杜馁u法》規(guī)定拍賣公司有權(quán)利對買賣雙方的真實資料保密。但《反洗錢法》中并未規(guī)定對可疑的天價藝術(shù)品交易可以進行調(diào)查，留下了監(jiān)管的空白地帶。

3.書畫類的作品便于攜帶和轉(zhuǎn)移，且過境轉(zhuǎn)移不容易被發(fā)現(xiàn)，容易進行更隱蔽的跨國操控以逃避監(jiān)管。

（三）風(fēng)險提示：   

國內(nèi)可疑的藝術(shù)品洗錢案例越來越多。去年開始的藝術(shù)品交易查稅和今年初的海關(guān)藝術(shù)品進出口查稅成為了打擊天價藝術(shù)品黑幕交易的突破口。歐盟最近在修改《反洗錢法案》，觸角已經(jīng)延伸到畫廊，對超過1.5萬歐元的藝術(shù)品交易進行備案。在當(dāng)前的條件下，藝術(shù)品洗錢和反藝術(shù)品洗錢在國內(nèi)將是一場大規(guī)模的長期博弈。

綜上所述，鑒于目前藝術(shù)品市場還面臨著眾多的實際問題，且大部分藝術(shù)品交易的價格都很高昂，建議經(jīng)營機構(gòu)和個人藏家可以多征詢律師的意見，不要為了利益而放棄安全性，從而踏上雷區(qū)！

 

（注：本文部分案例尚處于未判決階段，相關(guān)信息來源于網(wǎng)絡(luò)，僅供學(xué)術(shù)研討）

 

董月英

北京大成（上海）律師事務(wù)所合伙人，

市律協(xié)文化傳媒業(yè)務(wù)研究委員會副主任，市女律聯(lián)理事。

業(yè)務(wù)方向：文化傳媒，金融資本，公司股權(quán)等。