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境外投資新型通道之 QDLP、QDIE業(yè)務簡述和比較

2015年第11期    作者: 黎明 鄒野    閱讀 19,931 次

由于中國實行一定程度的外匯管制, 在QDLP和QDIE制度誕生之前很長一段時間內(nèi), 境內(nèi)資金境外二級市場投資、金融產(chǎn)品投資等的主要途徑只有中國證券監(jiān)督管理委員會(“中國證監(jiān)會”)、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(“中國銀監(jiān)會”)和中國保險監(jiān)督管理委員會(“中國保監(jiān)會”)監(jiān)管下的QDII渠道。QDII系Qualified Domestic Institutional Investors(“合格境內(nèi)機構(gòu)投資者”)的簡稱, 只有證券公司、基金公司、信托公司、商業(yè)銀行和保險公司等金融機構(gòu)能夠獲得QDII資質(zhì), 欲投資境外二級市場、金融市場的投資者需通過購買前述機構(gòu)發(fā)行的QDII理財產(chǎn)品間接進行投資。后來, 中信證券股份有限公司獲得了跨境收益互換業(yè)務資格; 再后來, 上海證券交易所與香港聯(lián)合交易所開通了“滬港通”機制。近期, 國務院也已開始著手研究QDII2(“合格境內(nèi)個人投資者”)制度, 擬開放達到一定條件的合格境內(nèi)個人投資者直接投資境外市場, 但該等政策何時落地尚未可知。

QDLP即Qualified Domestic Limited Partnership(“合格境內(nèi)有限合伙人”)的簡稱。QDLP業(yè)務于2012年起源于上海, 隨后天津、重慶、青島等地也出臺了相關(guān)法規(guī), 允許開展QDLP業(yè)務。本文將以上海的QDLP業(yè)務為例探討QDLP制度。根據(jù)上海市《關(guān)于本市開展合格境內(nèi)有限合伙人試點工作的實施辦法》(“《QDLP實施辦法》”), QDLP業(yè)務允許獲得試點資格的海外投資基金管理企業(yè), 在中國境內(nèi)面向合格的境內(nèi)有限合伙人募集資金, 設立有限合伙制的海外投資基金企業(yè), 進行境外二級市場投資。

QDIE即Qualified Domestic Investment Enterprise(“合格境內(nèi)投資企業(yè)”)的簡稱。QDIE業(yè)務目前只在深圳開展, 其允許依據(jù)《深圳市人民政府辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)市金融辦關(guān)于深圳市開展合格境內(nèi)投資者境外投資試點工作的暫行辦法》(“《QDIE暫行辦法》”)獲得試點資格的境外投資基金管理企業(yè)(與QDLP制度下的海外投資基金管理企業(yè)統(tǒng)稱為“試點基金管理企業(yè)”)發(fā)起境外投資主體(與QDLP制度下的海外投資企業(yè)統(tǒng)稱為“試點基金”), 境外投資主體由合格境內(nèi)投資者以自有資金參與投資設立, 并以外匯方式流出進行境外投資。

 QDLP與QDIE在本質(zhì)安排上相同, 但卻也有不少不同之處。本文將結(jié)合兩種制度的異同比較以及筆者為多家金融資管機構(gòu)提供QDLP、QDIE相關(guān)法律服務過程中的經(jīng)驗總結(jié)來介紹其在監(jiān)管規(guī)則、運作方式等方面的情況。

 

一、試點基金管理企業(yè)的組織形式、資質(zhì)要求

QDLP及QDIE業(yè)務項下, 試點基金管理企業(yè)均可以采用公司制、合伙制等多種組織形式; 試點基金管理企業(yè)的控股投資者(普通合伙人)或該控股投資者(普通合伙人)的關(guān)聯(lián)實體均需經(jīng)所在國家或地區(qū)監(jiān)管機構(gòu)批準從事投資管理業(yè)務且具備許可證件, 具有健全的治理結(jié)構(gòu)和完善的內(nèi)控制度, 最近幾年(QDLP要求3年, QDIE要求2年)未受所在國家或地區(qū)監(jiān)管機構(gòu)的重大處罰且無重大事項正在接受立案調(diào)查。不同之處在于:

（一）試點管理企業(yè)的控股投資者(普通合伙人)或該控股投資者(普通合伙人)的關(guān)聯(lián)實體: 在QDLP業(yè)務項下, 需經(jīng)營投資境外二級市場的私募基金投資管理業(yè)務, 且投資業(yè)績良好; 而在QDIE業(yè)務項下, 只需經(jīng)營管理境外投資基金而不限制境外投資基金的類型, 持續(xù)經(jīng)營3年以上, 且業(yè)績良好。

（二）試點基金管理企業(yè)注冊資本(或認繳出資): 在QDLP業(yè)務項下, 不應低于200萬美元(或等值貨幣); 在QDIE業(yè)務項下, 外資、內(nèi)資的試點基金管理企業(yè)分別不應低于200萬美元(或等值貨幣)、1000萬元人民幣。需要注意的是, 按照QDLP試點辦法, 試點基金管理企業(yè)僅限于外商投資企業(yè)。

（三）在QDIE業(yè)務項下, 內(nèi)資的試點基金管理企業(yè)還需要符合以下兩個條件之一:

1、境內(nèi)金融企業(yè)(具備我國金融監(jiān)管部門頒發(fā)的金融許可證);

 2、持續(xù)經(jīng)營3年以上, 且管理資金規(guī)模不低于人民幣10億元的股權(quán)投資基金管理企業(yè)。

 （四）在QDLP業(yè)務項下, 試點基金管理企業(yè)的法定代表人或執(zhí)行事務合伙人(委派代表)應在被投資地區(qū)有超過七年以上的證券投資或相關(guān)經(jīng)歷, 有兩年(含兩年)以上高級管理職務任職經(jīng)歷, 在最近五年內(nèi)無違規(guī)記錄或尚在處理的經(jīng)濟糾紛訴訟案件,且個人信用記錄良好; 試點基金管理企業(yè)在本市必須設有至少一名高級管理人員(系指擔任執(zhí)行董事及以上職務或相當職務的管理人員)作為常駐人員, 且每年至少組織在本市召開一次由海外投資基金企業(yè)的合伙協(xié)議規(guī)定的高級管理層出席的全體投資者大會。

而在QDIE業(yè)務項下, 試點基金管理企業(yè)的控投投資者(普通合伙人)或該控股投資者(普通合伙人)的關(guān)聯(lián)實體 應有至少一名具有五年以上、兩名具有三年以上境外資產(chǎn)投資管理經(jīng)驗和相關(guān)專業(yè)資質(zhì)的主要投資管理人員。

 

 二、試點基金的組織形式、規(guī)模要求

 在QDLP業(yè)務項下, 試點基金的認繳出資金額應不低于人民幣一億元。按《QDLP實施辦法》的規(guī)定, 試點基金的形式僅限于合伙制, 但是根據(jù)目前的業(yè)務實踐, 除合伙制基金外, 契約型基金也被認可。

 在QDIE業(yè)務項下, 試點基金的規(guī)模不低于人民幣3000萬元(或等值外幣); 試點基金的形式比較靈活, 可以采用公司制、合伙制、契約型基金、專戶等多種形式。以專戶為例, 多家位于深圳的基金公司已經(jīng)通過其管理的QDIE專戶產(chǎn)品(特定客戶資產(chǎn)管理計劃)進行境外投資。

 

 三、試點基金的合格投資者

 根據(jù)《QDLP實施辦法》, 合格投資者應滿足單個投資者“認繳出資應不低于人民幣五百萬元”的要求。

 根據(jù)《QDIE暫行辦法》, 合格境內(nèi)投資者應滿足“凈資產(chǎn)不低于1000萬元人民幣”(適用于機構(gòu)投資者)或“金融資產(chǎn)不低于300萬元”(適用于自然人)、“單個合格境內(nèi)投資者認繳出資不低于人民幣200萬元(或等值外幣)”等要求。

 需要注意的是, 鑒于QDLP、QDIE業(yè)務項下的試點基金皆為私募基金, 除了要遵守《QDLP實施辦法》、《QDIE暫行辦法》中的合格投資者規(guī)定外, 還需要遵守《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》(“《私募監(jiān)管辦法》”)中對合格投資者的規(guī)定, 包括但不限于:

私募投資基金的合格投資者系具備相應風險識別能力和風險承擔能力, 投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關(guān)標準的單位和個人:

1、凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位;

 2、金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元的個人。其中, 金融資產(chǎn)包括銀行存款、股票、債券、基金份額、資產(chǎn)管理計劃、銀行理財產(chǎn)品、信托計劃、保險產(chǎn)品、期貨權(quán)益等。

 下列投資者視為合格投資者: (1)社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金, 慈善基金等社會公益基金; (2)依法設立并在基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃; (3)投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員; (4)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他投資者。以合伙企業(yè)、契約等非法人形式, 通過匯集多數(shù)投資者的資金直接或者間接投資于私募基金的, 私募基金管理人或者私募基金銷售機構(gòu)應當穿透核查最終投資者是否為合格投資者, 并合并計算投資者人數(shù)。但是, 符合第(1)、(2)、(4)項規(guī)定的投資者投資私募基金的, 不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計算投資者人數(shù)。

換言之, QDLP、QDIE業(yè)務項下的試點基金的合格投資者標準需按《QDLP實施辦法》、《QDIE暫行辦法》與《私募監(jiān)管辦法》中更嚴格的規(guī)定執(zhí)行。

 

四、行政管理人、保管人

 QDLP與QDIE業(yè)務類似, 試點基金需要聘請符合條件的行政管理人負責后臺行政管理工作, 委托符合條件的境內(nèi)商業(yè)銀行作為資金保管人。

需要注意的是, 《QDLP實施辦法》與《QDIE暫行辦法》都是地方性的政策, 與國家法律法規(guī)相沖突時應以國家法律法規(guī)的規(guī)定為準。以契約型的QDLP、QDIE試點基金為例, 盡管《QDLP實施辦法》與《QDIE暫行辦法》都要求試點基金聘請行政管理人與資金保管人, 但由于契約型基金并不是一個有行為能力的法律實體, 需要試點基金管理企業(yè)以自己的名義代表試點基金聘請行政管理人、保管人; 而且, 根據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》(“《基金法》”)的規(guī)定, “基金管理人可以委托基金服務機構(gòu)代為辦理基金的份額登記、核算、估值、投資顧問等事項, 基金托管人可以委托基金服務機構(gòu)代為辦理基金的核算、估值、復核等事項, 但基金管理人、基金托管人依法應當承擔的責任不因委托而免除”, 因此, 無論《QDLP實施辦法》與《QDIE暫行辦法》如何規(guī)定, 試點基金管理企業(yè)都應當依法對投資者直接承擔第一位的法律責任, 而包括行政管理人及保管人在內(nèi)的基金服務機構(gòu)則需向試點基金管理企業(yè)直接承擔法律責任。

 

五、試點基金的投資范圍

根據(jù)《QDLP實施辦法》, QDLP項下的投資范圍僅限于“直接投資于境外二級市場或通過境外基金投資于境外二級市場”; 結(jié)合監(jiān)管實踐, 此處的境外基金既包括海外公募性質(zhì)的投資基金, 也包括海外對沖基金。與QDLP制度不同的是, 《QDIE暫行辦法》沒有明確限定境外投資的范圍; 結(jié)合2014年初頒布的《深圳市人民政府關(guān)于充分發(fā)揮市場決定性作用全面深化金融改革創(chuàng)新的若干意見》, “推動前海合格境內(nèi)投資者境外投資試點工作, 開展包括直接投資、證券投資、衍生品投資等各類境外投資業(yè)務”, 我們理解, QDIE業(yè)務項下應無特定的投資限制。

 

六、私募基金管理人登記及產(chǎn)品備案

 如前所述, QDLP、QDIE業(yè)務項下的試點基金管理企業(yè)需要受《私募監(jiān)管辦法》的規(guī)范, 因此須先向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(“基金業(yè)協(xié)會”)登記注冊成為私募基金管理人后方可開展私募基金管理業(yè)務。

登記成為私募基金管理人, 其從業(yè)人員需要具有私募證券投資基金從業(yè)資質(zhì)。按基金業(yè)協(xié)會目前的要求, 取得從業(yè)資質(zhì)有三條路徑, 即:

1、 通過基金從業(yè)資格考試;

2、 最近三年從事投資管理相關(guān)業(yè)務(主要指最近三年從事相關(guān)資產(chǎn)管理業(yè)務, 且管理資產(chǎn)年均規(guī)模1000萬元以上; 或者最近三年在金融監(jiān)管機構(gòu)及其監(jiān)管的金融機構(gòu)工作);或者

3、 基金業(yè)協(xié)會認定的其他情形(主要指已通過證券從業(yè)資格考試或者期貨從業(yè)資格考試, 取得相關(guān)資格; 或者已取得境內(nèi)、外基金或資產(chǎn)管理、基金銷售等相關(guān)從業(yè)資格等)。

 

 七、業(yè)務開展情況及前景

 由于目前僅證券公司、基金公司、信托公司、商業(yè)銀行和保險公司等金融機構(gòu)能夠獲得QDII資質(zhì), 且QDII的投資范圍受到嚴格限制, 中國證監(jiān)會、中國銀監(jiān)會、中國保監(jiān)會分別制定了相關(guān)業(yè)務細則, 對其監(jiān)管的QDII產(chǎn)品的投資品種、投資比例等都做出了明確而具體的規(guī)范, 所以, 相對較為靈活的QDLP與QDIE業(yè)務一經(jīng)推出就受到了廣泛的關(guān)注與歡迎。

 2013年9月, 美國橡樹資本(Oak Tree)、城堡投資(Citadel)、英仕曼(Man Group)、Canyon Partners、奧氏資本(Och-Ziff)、元盛資本(Winton Capital Management)等首批6家境外大型對沖基金公司共獲3億美元QDLP額度(各獲5000萬美元額度), 但境內(nèi)投資者對首批6家海外對沖基金的認知度低, 募資不易, 其多借助于基金公司專戶子公司專項資管計劃、信托公司發(fā)行的信托計劃等募資平臺來募集資金。2015年3月, 瑞銀全球資產(chǎn)管理、德意志資產(chǎn)及財富管理、野村資產(chǎn)管理、EJF Capital、世邦魏理仕全球投資公司等5家境外資產(chǎn)管理公司獲第二批QDLP試點基金管理企業(yè)資格(額度均為1億美元), 相較于首批QDLP, 第二批QDLP試點基金管理企業(yè)均為知名度較高的境外資產(chǎn)管理機構(gòu), 而不再是海外對沖基金, 募資能力相對較強。此外, 自第二批QDLP起, 契約型基金得以運用, 一方面, 合格投資者的上限也從合伙制中的50人擴大了200人, 另一方面, 由于契約型私募基金沒有法人資格, 根據(jù)《基金法》的規(guī)定, 除非法律另有規(guī)定, 否則不被視為納稅主體, 也有利于QDLP業(yè)務的開展。近期又有上投摩根、廣發(fā)鈞策、香港惠理等公司獲得QDLP業(yè)務資質(zhì)及外匯額度。

 2015年初, 包括中誠信托、南方資本、長城證券等多家在深圳前海注冊的機構(gòu)獲批QDIE試點資格(首批試點總額度10億美元)。2015年3月發(fā)布的《深圳市人民政府辦公廳關(guān)于印發(fā)深圳市2015年金融改革創(chuàng)新重點工作的通知》也明確要求推進QDIE試點, 年內(nèi)核準試點機構(gòu)不少于15家。由于QDIE較之QDLP投資范圍及組織形式更靈活, 也受到市場廣泛關(guān)注?！?