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娛樂法：律師業(yè)的藍海

2018年第10期    作者:文│李清偉    閱讀 14,673 次

李清偉

上海大學法學院教授、博士生導師，娛樂法研究中心主任，兼任中國立法學研究會常務理事，中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁員，澳門科技大學、澳門城市大學兼職教授、博士生導師。長期從事法學理論、法律金融學和娛樂法的教學與研究。在《中國法學》、《中外法學》、《東方法學》等學術期刊上發(fā)表學術論文40余篇，出版《娛樂法》、《法理學：從古希臘到后現(xiàn)代》等著作、及譯著十余部，主持和參與國家社科基金項目3項。

一、文化產(chǎn)業(yè)的勃興：娛樂法的興起

娛樂產(chǎn)業(yè)屬于文化產(chǎn)業(yè)的一個組成部分，隨著國家鼓勵大力發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)的政策不斷推進，作為文化產(chǎn)業(yè)重要支柱的娛樂產(chǎn)業(yè)，必將迎來發(fā)展的好時機。

娛樂產(chǎn)業(yè)的勃興，也定會帶來娛樂法律服務的強勁需求，由此必將演化出娛樂產(chǎn)業(yè)對娛樂法的需求。事實上，早在娛樂法概念出來之前，娛樂產(chǎn)業(yè)的法律需求就已經(jīng)存在。只是隨著文化產(chǎn)業(yè)的大發(fā)展，娛樂產(chǎn)業(yè)將迎來前所未有的發(fā)展機遇，同時也會帶來一些新的問題，這些問題都需要法律實務界給出解決方案。梅爾文·西蒙斯基認為：“為了理解娛樂產(chǎn)業(yè)的原則問題，娛樂法律師必須首先理解娛樂產(chǎn)業(yè)不同分支的商業(yè)慣例。因而，娛樂法的原則僅僅是解決娛樂業(yè)商人之間發(fā)生的糾紛的輔助而已。為了有效地運用這一輔助，解決娛樂產(chǎn)業(yè)的糾紛，理解娛樂產(chǎn)業(yè)的問題就是最基本的。”1

娛樂產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，必然帶來娛樂法服務市場的藍海。娛樂產(chǎn)業(yè)的發(fā)展需要復雜的法律，單一的部門法無從應付娛樂產(chǎn)業(yè)的復雜現(xiàn)實。只有團隊合作才有可能為娛樂產(chǎn)業(yè)提供高效優(yōu)質的法律服務。在架構決定一切的時代，娛樂產(chǎn)業(yè)發(fā)展所涉及的架構，需要在法律上實現(xiàn)，這些都是娛樂法實務中經(jīng)常遇到的難題。正是這些難題給娛樂法理論研究提供了前所未有的契機。進入2010年以后的中國文化產(chǎn)業(yè)，特別是娛樂產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，正遇到了這樣的時機。也正是在這個過程中，娛樂法在中國應運而生。

二、娛樂法的概念：定義難題

那么，什么是娛樂法呢？早在1986年，梅爾文·西蒙斯基（Melvin Simensky）在《娛樂與體育律師》雜志上撰文，首次界定娛樂法的概念。他把娛樂法定義為“調整娛樂產(chǎn)業(yè)活動的原則體，娛樂產(chǎn)業(yè)包括電影、電視、現(xiàn)場表演、音樂和印刷出版。” 2在這個概念中，梅爾文·西蒙斯基明確地把娛樂法的定義與娛樂產(chǎn)業(yè)連接在一起。北京大學的張平教授認為：“娛樂法作為一個法律概念并不是很清楚，從娛樂法所包含的內容上看，早期主要是著作權與鄰接權有關的法律，后來涉及到娛樂業(yè)有關的所有法律，近年來隨著軟件和網(wǎng)絡娛樂產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，像網(wǎng)吧、在線游戲等法律規(guī)范的內容也屬于娛樂法的范圍。就像網(wǎng)絡法、音樂法、電子商務法的概念一樣，娛樂法也是一些相關法律的集合”。3宋海燕對娛樂法的界定吸收了美國法與中國法下定義的模式，她認為：“娛樂法并非一門單獨的法律學科，而是融合了合同法、著作權法、商標法、侵權責任法、勞動法，甚至破產(chǎn)法的跨部門的調整娛樂行業(yè)商業(yè)行為的法律規(guī)范的總和。”4

我國學者對娛樂法的界定仍然沿用中國法上的定義樣式，遵循“法律乃規(guī)范之總和”的下定義的范式。如劉承韙在《中國娛樂法論綱》一文中，提出娛樂法是“娛樂行業(yè)良性運轉和健康發(fā)展賴以依存的法律規(guī)范系統(tǒng)的總稱”。5基于前述認識，可以把娛樂法界定為：調整娛樂行為及娛樂社會關系的法律規(guī)范的總和。這種規(guī)范普遍適用于娛樂行業(yè)，包括電影、電視、音樂、游戲、出版、藝術、體育等行業(yè)。

三、娛樂產(chǎn)業(yè)：催生娛樂法律服務市場

學界普遍的做法是把娛樂法與娛樂產(chǎn)業(yè)結合在一起，認為娛樂法是調整娛樂行業(yè)活動的法律規(guī)范、原則和習慣。娛樂行業(yè)的范圍有狹義和廣義之分，狹義的娛樂行業(yè)僅包括電影、電視、游戲、音樂、出版等行業(yè)；廣義的娛樂行業(yè)不僅包括電影、電視、游戲、音樂、出版，還包括藝術、體育等娛樂行業(yè)。

娛樂產(chǎn)業(yè)是一個巨大的市場。根據(jù)美國綜藝雜志（Variety Magazine）刊載文章，娛樂業(yè)于2004年取代食品成為美國最大的出口產(chǎn)業(yè)。2015年電影分別帶來111億美元國內票房與364億美元海外票房，兩者比例近1：3。62016年，中國娛樂產(chǎn)業(yè)已經(jīng)是一個近3800億元的市場，其中，游戲1600億元（增速8-10%），劇集和綜藝1000億元（增速30-25%），電影700億元（增速5-10%），現(xiàn)場娛樂450億元（增速25-30%）。7這個市場還在不斷的擴張之中，一個萬億級的娛樂產(chǎn)業(yè)市場正在變成現(xiàn)實。8

如此龐大的娛樂產(chǎn)業(yè)，亟需專門的優(yōu)質法律服務。娛樂產(chǎn)業(yè)具有特殊性，其特殊性決定了娛樂法律服務的專門性。一個不了解娛樂產(chǎn)業(yè)慣例的律師，無論其專業(yè)知識如何嫻熟，都很難適應娛樂法律服務市場的需要。由于娛樂法所涉及的到的法律，既有公法的內容，又有私法的內容，還有國際法的成分，因而，為娛樂產(chǎn)業(yè)提供法律服務，并不是一件輕松的作業(yè)，它需要具備娛樂產(chǎn)業(yè)、娛樂法的相關知識，沒有這些專門知識的支持，很難提供高質量的娛樂法律服務。

在中國，娛樂法是相當晚近才出現(xiàn)的一個法律術語?，F(xiàn)在為娛樂公司提供法律服務的律師，他們幾乎都沒有系統(tǒng)地接受過娛樂法的訓練，也缺乏對娛樂產(chǎn)業(yè)的了解，以至于出現(xiàn)了這樣的窘境，即為國內娛樂公司提供法律服務成為外國律師領地，本土的律師只能做一些低層次的法律服務。因而，娛樂法的培訓已成為當務之急。

與娛樂產(chǎn)業(yè)對娛樂法律服務需求的緊迫性相比，國內提供娛樂法培養(yǎng)、從事娛樂法研究的人員和機構都明顯不足，研究成果也非常緊缺。在當當網(wǎng)上，以“娛樂法”為題的專著非常少，只有五部。不僅如此，現(xiàn)在僅在北京、上海等娛樂產(chǎn)業(yè)比較發(fā)達的城市，部分大學的法學院剛開始講授娛樂法課程。9娛樂法教育和培訓的供給與社會對這一專門知識的需求嚴重不匹配，急需進行有效的變革以應對娛樂法律服務市場的擴張。慶幸的是，這種變革正在發(fā)生。10可以預見，娛樂產(chǎn)業(yè)與娛樂法服務之間的緊張關系，將在不遠的將來得到有效的緩解。

隨著娛樂法教育的展開，娛樂法律服務市場的拓展，娛樂法律師將成為未來律師職業(yè)中的新貴。中國的娛樂法律師也會與美國的娛樂法律師一樣，從娛樂法的律師做起，最后成功轉型為娛樂行業(yè)內的玩家。

1.Melvin Simensky, Defining Entertainment Law, Entertainment and Sports Lawyer, Vol.4, 1986,p.13.

 2. Melvin Simensky, Defining Entertainment Law, Entertainment and Sports Lawyer, Vol.4, 1986,p.13.

3.張平：《版權、文化產(chǎn)業(yè)、娛樂法》，《中國版權》2003年第4期，第33頁。

4.宋海燕：《娛樂法》，北京大學出版社2014年版。

5. 劉承韙：《中國影視娛樂法論綱》，《法學雜志》2016年第12期，第46頁。

6.謝麗·L.伯爾：《娛樂法》，李清偉等譯，上海財經(jīng)大學出版社2018年版，第1頁。

7.https://cy.40407.com/chanyeshuju/107434.html2018年10月13日訪問。

8.2016年，泛娛樂核心產(chǎn)業(yè)總產(chǎn)值達4584.4億元，整體規(guī)模突破5000億元，消費用戶達10 億人次。到2020年，總體規(guī)模有望達到一萬億元。http://www.sohu.com/a/140641208_4645272018年10月13日訪問。

9.在北京，如中國政法大學、清華大學、北京大學等高校；在上海，華東師范大學、上海大學都已開設娛樂法課程。

10.北京市法學會已經(jīng)成立了影視娛樂法研究會，上海市法學會也在籌劃成立娛樂法研究機構。