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商標侵權案件中涉外貼牌加工抗辯之淺見

2016年第06期    作者:賈婷、諸永琪     閱讀 8,369 次

案情介紹

原告于某（以下簡稱“原告”）系“Roadage”的商標權利人，該商標核定使用商品第12類：陸地車輛剎車；（略）。2014年9月，寧波梅山海關查獲浙江RD商貿有限公司（下稱“被告”或“RD公司”）出口墨西哥的一批標有“Roadage”、“ROADAGE”、“圖形+Roadage”標識的調整臂340箱2176個，原告收悉海關《關于確認進出口貨物知識產(chǎn)權狀況的通知》后立刻申請保護措施并提交了擔保金，同時委托作者代理向寧波市北侖區(qū)人民法院提起商標侵權訴訟，訴請停止侵權、銷毀涉案庫存、經(jīng)濟損失賠償人民幣50萬元。

爭議焦點

本案經(jīng)歷了一審、二審程序，原告主張被告的行為符合我國《商標法》第五十七條第（二）、（三）項規(guī)定的侵犯注冊商標專用權行為，被告則以其獲得案外人墨西哥D工業(yè)集團有限公司（下稱“D公司”）在墨西哥注冊的“Roadage”商標授權后貼牌加工來抗辯侵權。因此，本案爭議焦點為 1、被告的行為是否構成涉外貼牌加工行為； 2、涉外貼牌加工行為是否可以成為商標侵權的抗辯事由。

律師觀點

對于本案被告提出涉外貼牌加工之抗辯事由，作者認為該抗辯缺少法律依據(jù)，且沒有事實支持。主要理由有以下幾方面：

首先，涉外貼牌加工行為是指境內加工方根據(jù)境外定作方之要求，將特定商標標識于商品上，并直接將商品出口境外。本案中，被告作為一家外貿出口公司其經(jīng)營范圍及實際經(jīng)營均無法體現(xiàn)生產(chǎn)加工能力，更加缺少案外人D公司的委托加工授權證明如定作合同、代加工協(xié)議等。因此，被告的行為無法被認定為涉外貼牌加工行為。

其次，假設在被告的涉外貼牌加工行為成立的前提下，涉外貼牌加工是否就可以抗辯商標侵權，現(xiàn)在司法界對此頗有爭議的，上海市有關法院觀點認為當涉外貼牌加工行為中商標的使用發(fā)生在境外，且境內沒有流通使用行為，則基于商標具有識別性，此時對境內相關公眾不會造成混淆或誤認，故該種情況下的涉外貼牌加工行為不視為我國《商標法》意義上的商標使用，不構成商標侵權。而浙江省有關法院的觀點則認為： 1、涉外商標并未在境內注冊，不受我國法律保護；2、商標使用不能做狹義解釋，《商標法》及有關法律、司法解釋并未對“相關公眾”作地域限制；3、《中華人民共和國知識產(chǎn)權海關保護條例》明確禁止侵犯知識產(chǎn)權的貨物出口，涉外貼牌加工的商品亦不符合《海關總署令第30號（中華人民共和國海關對過境貨物監(jiān)管辦法）》對“過境貨物”的定義。因此，涉外貼牌加工行為作為商標侵權的抗辯事由于法無據(jù)。

綜上，作者主張被告的行為本身不是一種涉外貼牌加工行為，其次，假設前提成立的情況下，該抗辯理由仍缺少法律依據(jù)。截至二審裁判作出之日，最高院仍未出臺針對“商標使用”、“涉外貼牌加工”等出臺進一步的解釋。

賈婷

上海滬慧律師事務所律師

業(yè)務方向為知識產(chǎn)權、公司事務。

諸永琪

上海滬慧律師事務所律師

業(yè)務方向為知識產(chǎn)權、合同糾紛、勞動爭議。