中文字幕影视,欧美一级二级在线观看,av在线激情,亚洲国产福利视频,国产精品久久久久久亚洲影视,亚洲午夜视频在线,日本在线不卡二区

淺析企業(yè)ＩＰＯ過程中關(guān)于無形資產(chǎn)出資的相關(guān)法律問題

2013年第04期    作者:趙玉剛 張燕珺    閱讀 27,718 次

隨著知識經(jīng)濟(jì)時(shí)代的到來，企業(yè)的核心競爭力除了有形資產(chǎn)及金融資產(chǎn)以外，無形資產(chǎn)在為企業(yè)創(chuàng)造價(jià)值的過程中正發(fā)揮著越來越重要的作用?？茖W(xué)技術(shù)是第一生產(chǎn)力，無形資產(chǎn)作為新型生產(chǎn)力的要素之一，除了作為資產(chǎn)可以進(jìn)行交易以外，也可以作為資本進(jìn)行投資。因此，IPO申報(bào)企業(yè)在歷史過程中以無形資產(chǎn)出資的現(xiàn)象也是屢見不鮮，所產(chǎn)生的法律問題也需要重點(diǎn)關(guān)注。本文將就無形資產(chǎn)出資所涉及的法律問題及解決辦法進(jìn)行分析。

　　

　　一、關(guān)于無形資產(chǎn)出資的概述

　?。ㄒ唬╆P(guān)于無形資產(chǎn)出資的法律規(guī)定

　　根據(jù)我國《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則》關(guān)于無形資產(chǎn)的定義，無形資產(chǎn)是指企業(yè)為生產(chǎn)商品、提供勞務(wù)、出租給他人，或?yàn)楣芾砟康亩钟械?、沒有實(shí)物形態(tài)的非貨幣性長期資產(chǎn)。無形資產(chǎn)可分為可辨認(rèn)無形資產(chǎn)和不可辨認(rèn)無形資產(chǎn)?？杀嬲J(rèn)無形資產(chǎn)包括專利權(quán)、非專利技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、土地使用權(quán)、特許權(quán)等；不可辨認(rèn)無形資產(chǎn)是指商譽(yù)。

　　根據(jù)《公司法》第二十七條第一款“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外”的規(guī)定，股東可以無形資產(chǎn)對公司出資。根據(jù)《公司法》第二十七條第三款“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%”的規(guī)定，股東以無形資產(chǎn)出資應(yīng)當(dāng)符合法定比例。根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例規(guī)定》第十四條“股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資”的規(guī)定，股東無形資產(chǎn)出資的范圍得到了進(jìn)一步的規(guī)范。

　　綜上所述，無形資產(chǎn)可用于出資，但并不是所有的無形資產(chǎn)都可以用于出資，判斷無形資產(chǎn)是否可以用于出資的關(guān)鍵要素在于該無形資產(chǎn)是否可以進(jìn)行價(jià)值衡量。

　?。ǘ╆P(guān)于無形資產(chǎn)的出資程序

　　股東用于出資的無形資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)有利于公司生產(chǎn)經(jīng)營、為公司產(chǎn)生收益，同時(shí)須履行相應(yīng)的出資程序，具體包括評估、所有權(quán)轉(zhuǎn)移、驗(yàn)資等。

　　1、無形資產(chǎn)評估 

　　股東以無形資產(chǎn)出資的，必須經(jīng)第三方評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行價(jià)值評估。我國法律法規(guī)所規(guī)定的無形資產(chǎn)評估方法主要有現(xiàn)行市價(jià)法、重置成本法和收益現(xiàn)值法，而收益現(xiàn)值法系評估無形資產(chǎn)出資價(jià)值的較為常用的方法。

　　收益現(xiàn)值法是指通過估算被評估資產(chǎn)的未來預(yù)期收益并折算成現(xiàn)值，借以確定被評估資產(chǎn)價(jià)值的一種資產(chǎn)評估方法，常用指標(biāo)有收益額、收益期限和折現(xiàn)率。收益額是指由無形資產(chǎn)直接帶來的未來的超額收益。收益期限是指無形資產(chǎn)具有的實(shí)現(xiàn)超額收益能力的時(shí)間。無形資產(chǎn)以該等方法評估的價(jià)值主要以未來的收益價(jià)值為基礎(chǔ)，但由于未來收益的不確定性，無形資產(chǎn)評估價(jià)值還須參照在評估收益期限內(nèi)實(shí)現(xiàn)收益價(jià)值的情況。

　　2、所有權(quán)轉(zhuǎn)移 

　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東以無形資產(chǎn)出資還應(yīng)辦理無形資產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，將無形資產(chǎn)的所有權(quán)屬由出資股東變更至公司名下。有權(quán)屬登記的，應(yīng)變更權(quán)屬登記證書上的所有權(quán)人；無權(quán)屬登記的，應(yīng)將出資技術(shù)的相關(guān)資料移交給公司，由公司入賬。涉及非專利技術(shù)出資的，還需要以法定方式向公司交付該技術(shù)并保證公司在使用該技術(shù)上不存在障礙；涉及到以專利權(quán)和計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)出資的，還應(yīng)關(guān)注其剩余保護(hù)年限及是否許可第三人使用的情況，以避免對公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營造成不利影響。

　　3、驗(yàn)資

　　根據(jù)我國目前法律法規(guī)的規(guī)定，股東出資設(shè)立公司或增加公司注冊資本都必須經(jīng)由具有資質(zhì)的會計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行驗(yàn)資。股東以無形資產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)由會計(jì)師驗(yàn)資并出具驗(yàn)資報(bào)告后計(jì)入公司的實(shí)收資本科目，履行相關(guān)工商登記手續(xù)后，才視為出資程序履行完畢。

　　

　　二、無形資產(chǎn)出資的常見問題

　　IPO申報(bào)企業(yè)在歷史沿革中由于對法律法規(guī)的理解不深刻以及有關(guān)部門的監(jiān)管力度不夠，經(jīng)常存在被中介機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)其股東以無形資產(chǎn)出資不合規(guī)的情況，具體表現(xiàn)形式為：

　?。ㄒ唬o形資產(chǎn)出資比例超標(biāo)

　　根據(jù)2004年8月28日頒布的《公司法》（以下簡稱舊《公司法》）第二十四條第二款“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過公司注冊資本的20%，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外”的規(guī)定，非貨幣出資的比例不得超過20%。根據(jù)2005年10月27日頒布的《公司法》（以下簡稱新《公司法》）第二十七條第三款“全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的30%”的規(guī)定，非貨幣性資產(chǎn)（含無形資產(chǎn)）的出資比例最高可以達(dá)到70%。新《公司法》對無形資產(chǎn)出資比例作出重大調(diào)整。但在實(shí)務(wù)操作中，2006年之前設(shè)立的公司，經(jīng)常存在股東以非貨幣性資產(chǎn)（主要是無形資產(chǎn)）出資比例超過20%的情況，特別是科技園區(qū)內(nèi)的企業(yè)。

　?。ǘo形資產(chǎn)出資不實(shí)

　　股東以非貨幣資產(chǎn)出資，雖然經(jīng)過了評估程序，但實(shí)踐中還是會造成出資不實(shí)的情況。如果股東用于出資的無形資產(chǎn)權(quán)屬存在問題，或者用于出資的無形資產(chǎn)價(jià)值被高估，均可能造成無形資產(chǎn)出資不實(shí)。具體表現(xiàn)形式為：

　　第一，將公司擁有的技術(shù)評估后，用于股東對公司的增資，實(shí)際上是公司資產(chǎn)的重估入賬，在法律和會計(jì)上都存在明顯錯(cuò)誤；第二，公司大股東就公司擁有的非專利技術(shù)，以與其相似的技術(shù)成功申請專利后，再以該專利評估后對公司增資；第三，股東用于出資的專利或非專利技術(shù)系來源于原任職單位。

　　無形資產(chǎn)價(jià)值被高估的表現(xiàn)形式通常為：一是用于出資的無形資產(chǎn)對公司根本沒有價(jià)值；二是用于出資的無形資產(chǎn)評估價(jià)值明顯過高，以收益現(xiàn)值法評估的，無形資產(chǎn)對公司的價(jià)值貢獻(xiàn)達(dá)不到預(yù)期收益。

　　

　　三、證監(jiān)會關(guān)于無形資產(chǎn)出資的特殊規(guī)定或?qū)徍艘?/span>

　　筆者主要通過整理并分析證監(jiān)會對IPO申報(bào)企業(yè)涉及的無形資產(chǎn)出資問題提出的反饋意見，認(rèn)為證監(jiān)會主要關(guān)注無形資產(chǎn)出資的下列法律問題。

　?。ㄒ唬╆P(guān)于無形資產(chǎn)占比的要求

　　根據(jù)新《公司法》的相關(guān)規(guī)定，公司設(shè)立時(shí)，貨幣出資金額不得低于注冊資本的30%，以及《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第三十三條的規(guī)定：“發(fā)行人應(yīng)符合的條件規(guī)定：最近一期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20%?！卑l(fā)行人股東以無形資產(chǎn)出資時(shí)，必須滿足貨幣資金不得少于注冊資本30%的要求。如果發(fā)行人擬在主板或中小板上市時(shí)，還需確保最近一期末無形資產(chǎn)占凈資產(chǎn)的比例不得高于20%。

　?。ǘ╆P(guān)于無形資產(chǎn)出資不實(shí)的關(guān)注事項(xiàng)

　　對于企業(yè)歷史上的出資資產(chǎn)質(zhì)量差、評估價(jià)值較高的情況，屬于會計(jì)問題，應(yīng)合理計(jì)提減值。如要對評估增值過高的出資進(jìn)行現(xiàn)金補(bǔ)足，不需要對出資資產(chǎn)的會計(jì)處理進(jìn)行追溯調(diào)整，補(bǔ)足的現(xiàn)金直接計(jì)入資本公積。

　　如歷史上確實(shí)存在出資問題，如出資不實(shí)、虛假出資、資產(chǎn)高估、抽逃出資等，應(yīng)有相應(yīng)的補(bǔ)救措施，補(bǔ)救后不會對現(xiàn)在造成不利影響，補(bǔ)救完后應(yīng)運(yùn)行一段時(shí)間。

　　證監(jiān)會一般會關(guān)注無形資產(chǎn)的形成過程、權(quán)屬情況，以及是否符合當(dāng)時(shí)出資比例的要求；特別關(guān)注無形資產(chǎn)的形成，看是否是職務(wù)成果，權(quán)屬上有無糾紛，無形資產(chǎn)對發(fā)行人目前和當(dāng)時(shí)的業(yè)務(wù)與技術(shù)上有無實(shí)質(zhì)作用。

　　綜上所述，無形資產(chǎn)出資的審核重點(diǎn)主要還是集中在本文第二部分提出的常見問題。

　　

　　四、無形資產(chǎn)出資問題的解決辦法

　　無形資產(chǎn)的出資問題主要集中于出資不足，在這種情況下，企業(yè)只要在上市申報(bào)前解決并符合證監(jiān)會審核要求的期限后，便不會對企業(yè)IPO構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。關(guān)于無形資產(chǎn)出資的解決方法主要如下：

　?。ㄒ唬o形資產(chǎn)出資比例超標(biāo)的解決辦法

　　舊《公司法》規(guī)定：“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過公司注冊資本的20%，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。”上述“除外”的情況是指1999年3月國務(wù)院辦公廳批轉(zhuǎn)的《關(guān)于促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化若干規(guī)定》的規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定，“以高新技術(shù)成果向有限公司或非公司制企業(yè)出資入股的，高新技術(shù)成果的作價(jià)金額可達(dá)到公司或企業(yè)注冊資本的35%，另有約定的除外?！?/span>

　　根據(jù)國家科學(xué)技術(shù)委員會和國家工商行政管理局于1997年7月聯(lián)合頒布的《關(guān)于以高新技術(shù)成果出資入股若干問題的規(guī)定》（2006年5月被廢止）的規(guī)定，以高新技術(shù)成果出資入股，作價(jià)總金額可以超過公司注冊資本的20%，但不得超過35%；出資入股的高新技術(shù)成果作價(jià)金額超過公司注冊資本20%的，需報(bào)省級以上科技管理部門認(rèn)定；公司股東持省級以上科技管理部門出具的有關(guān)高新技術(shù)成果出資入股的審查認(rèn)定文件和其他文件，到工商行政管理機(jī)關(guān)辦理公司設(shè)立登記或變更登記。

　　根據(jù)國家科學(xué)技術(shù)委員會和國家工商行政管理局于1998年5月聯(lián)合頒布的《〈關(guān)于以高新技術(shù)成果出資入股若干問題的規(guī)定〉實(shí)施辦法》（2006年5月被廢止）的規(guī)定，以高新技術(shù)成果出資入股，作價(jià)金額超過有限責(zé)任公司或科技開發(fā)型企業(yè)注冊資本20%的，由技術(shù)出資方或企業(yè)出資各方共同委托的代表，向科技管理部門提出高新技術(shù)成果審查認(rèn)定申請。科學(xué)技術(shù)部負(fù)責(zé)審查認(rèn)定在國家工商行政管理局登記注冊的企業(yè)；省、自治區(qū)、直轄市和計(jì)劃單列市科技管理部門負(fù)責(zé)審查認(rèn)定在本轄區(qū)工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊的企業(yè)。

　　根據(jù)《中關(guān)村科技園區(qū)企業(yè)登記注冊管理辦法》第三章第十三條的規(guī)定，以高新技術(shù)成果出資設(shè)立公司和股份合作企業(yè)的，對其高新技術(shù)成果出資所占注冊資本（金）和股權(quán)的比例不作限制，由出資人在企業(yè)章程中約定。企業(yè)注冊資本（金）中以高新技術(shù)成果出資的，對高新技術(shù)成果應(yīng)當(dāng)經(jīng)法定評估機(jī)構(gòu)評估。

　　從上述規(guī)定可以看出：舊《公司法》對于無形資產(chǎn)出資比例的規(guī)定有例外規(guī)定，例外規(guī)定的制定權(quán)限一般可以理解為國務(wù)院。無論國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)批的文、國家科學(xué)技術(shù)委員會和國家工商行政管理局聯(lián)合頒發(fā)的文是否具有法律效力，新《公司法》實(shí)施之前無形資產(chǎn)出資比例如果超過20%需要滿足三個(gè)條件：第一，用于出資的必須是高新技術(shù)成果；第二，出資比例超過20%但是不能超過35%；第三，出資必須有省級以上科技部門的審查認(rèn)定，并且審查認(rèn)定文件作為工商登記的必備文件。

　　事實(shí)上，IPO申報(bào)企業(yè)的股東以無形資產(chǎn)出資比例超標(biāo)的情況很少同時(shí)符合上述條件的，但從已上市的企業(yè)來看，也有相當(dāng)一部分存在無形資產(chǎn)出資比例超標(biāo)的問題。在發(fā)行審核過程中，原則上只要能夠解釋清楚該等問題形成的過程，并保證該問題沒有對公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生影響，便不會對公司首發(fā)上市產(chǎn)生障礙。中介機(jī)構(gòu)在解釋無形資產(chǎn)出資比例超標(biāo)的問題時(shí)，應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注以下幾點(diǎn)：第一，在申報(bào)文件中如實(shí)披露，承認(rèn)無形資產(chǎn)出資比例不規(guī)范或存在瑕疵；第二，在申報(bào)文件中說明不存在出資不實(shí)的情況，對企業(yè)實(shí)收資本的形成沒有影響，不影響其他股東的利益；第三，投入公司的無形資產(chǎn)入賬后，每年都會進(jìn)行攤銷，如果申報(bào)期該等無形資產(chǎn)的凈值已經(jīng)低于原值的20%，那么無形資產(chǎn)出資比例超標(biāo)則屬于歷史問題，一般不會引起過多關(guān)注。

　?。ǘo形資產(chǎn)出資不實(shí)的解決辦法

　　1、無形資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)權(quán)屬存在問題

　　如果用于出資的無形資產(chǎn)在產(chǎn)權(quán)上存在問題，將可能直接導(dǎo)致虛假出資。中介機(jī)構(gòu)解釋不清的，則在企業(yè)過會時(shí)可能會存在較大難度。這種情況下，一般采用現(xiàn)金補(bǔ)足出資并運(yùn)行一段時(shí)間的方法。

　　2、無形資產(chǎn)價(jià)值被高估

如果不存在產(chǎn)權(quán)問題，且價(jià)值評估手續(xù)完備的，則需要結(jié)合具體情況做具體分析，有時(shí)并不一定被認(rèn)為出資不實(shí)。一般來說，在處理價(jià)值高估問題時(shí)，應(yīng)在相關(guān)的董事會、股東大會或交易文本中進(jìn)行類似“發(fā)現(xiàn)技術(shù)未能發(fā)揮原來估計(jì)的作用，作價(jià)偏高，經(jīng)重新評估，股東協(xié)商調(diào)低作價(jià)或者原股東補(bǔ)足作價(jià)偏高的部分”的說明。如果用于出資的無形資產(chǎn)對公司沒有價(jià)值或不適用于公司經(jīng)營，則由出資股東將賬面余額用等值貨幣或其他資產(chǎn)回購，對不實(shí)攤銷的部分以等值貨幣或其他資產(chǎn)補(bǔ)足；如果用于出資的無形資產(chǎn)對公司經(jīng)營非常必要，則先將無形資產(chǎn)全部做減值處理，并視情況對不實(shí)攤銷的部分再以等值貨幣或其他資產(chǎn)補(bǔ)足，并計(jì)入公司資本公積。●