中文字幕影视,欧美一级二级在线观看,av在线激情,亚洲国产福利视频,国产精品久久久久久亚洲影视,亚洲午夜视频在线,日本在线不卡二区

私募基金合規(guī)化進(jìn)程啟幕 金融律師九萬里風(fēng)鵬正舉

2016年第04期    作者:馬晨光    閱讀 7,622 次

上海市協(xié)力律師事務(wù)所主任，上海市律師協(xié)會(huì)基金業(yè)務(wù)研究委員會(huì)主任，上海市浦東新區(qū)人大代表。業(yè)務(wù)方向?yàn)榻鹑?、公司并購、公司治理?/span>

2009年是我國(guó)私募投資基金行業(yè)的大發(fā)展“元年”。其時(shí)，憑借在組織形式和管理體制方面的獨(dú)特優(yōu)勢(shì)，有限合伙制初入私募股權(quán)投資基金領(lǐng)域，即得到廣泛的推崇和適用，為私募基金行業(yè)開疆?dāng)U土、高歌猛進(jìn)提供了制度上的便利，由此刺激私募基金大繁榮，大大滿足了我國(guó)巨量民間資本迫切的投資需求。

私募基金的迅猛發(fā)展的另一面，是金融監(jiān)管的猶豫和混亂。近年來，我國(guó)正嘗試各金融機(jī)構(gòu)從分業(yè)經(jīng)營(yíng)向混業(yè)經(jīng)營(yíng)轉(zhuǎn)變，而由于我國(guó)金融監(jiān)管體制實(shí)行分業(yè)監(jiān)管，各個(gè)監(jiān)管部門對(duì)私募投資基金業(yè)務(wù)的立法處于分置狀態(tài)，這種多頭監(jiān)管體制在一定程度上導(dǎo)致了國(guó)內(nèi)目前私募基金管理行業(yè)的混亂狀態(tài)，私募基金的監(jiān)管經(jīng)歷了從各地金融辦、證監(jiān)、行業(yè)自治的過程。宏觀看來，中國(guó)金融行業(yè)進(jìn)入發(fā)展快車道，各商業(yè)性金融領(lǐng)域的業(yè)務(wù)邊界逐漸模糊，混業(yè)經(jīng)營(yíng)的必要性逐漸凸顯，在分業(yè)經(jīng)營(yíng)的監(jiān)管思路下形成的資質(zhì)壁壘也逐漸下降，對(duì)通道業(yè)務(wù)的打擊逐漸顯現(xiàn)，同時(shí)，各金融機(jī)構(gòu)開始尋找自身真正的獨(dú)特性及核心競(jìng)爭(zhēng)力；考慮到提升經(jīng)營(yíng)效率的需要、市場(chǎng)新環(huán)境下分業(yè)監(jiān)管機(jī)制的不適應(yīng)性、以及建立混業(yè)監(jiān)管的大金融機(jī)制的市場(chǎng)呼聲，中央已經(jīng)將金融監(jiān)管體制的變革提上議程。

參考?xì)W美等成熟市場(chǎng)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，金融領(lǐng)域從分業(yè)監(jiān)管到混業(yè)監(jiān)管的過渡，對(duì)于私募投資基金行業(yè)，意味著形成以行業(yè)協(xié)會(huì)（基金業(yè)協(xié)會(huì)）自律監(jiān)管為主、單一政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)（證監(jiān)會(huì)）為輔的新體系。這種監(jiān)管體制有利于提高監(jiān)管的公平和效率，同時(shí)保證行業(yè)運(yùn)轉(zhuǎn)的靈活性，進(jìn)一步激發(fā)私募投資基金領(lǐng)域的發(fā)展活力。

行業(yè)亂象頻出，敲響監(jiān)管警鐘

單如上文所言，由于行業(yè)本身和外部監(jiān)管兩方面的原因，在私募基金行業(yè)快速發(fā)展的同時(shí)，各種問題和風(fēng)險(xiǎn)愈演愈烈，甚至整個(gè)行業(yè)陷入“一放就亂、一管就死”的怪圈。例如，有些機(jī)構(gòu)利用私募基金管理人登記身份證明，故意夸大歪曲宣傳，誤導(dǎo)投資者以達(dá)到非法自我增信目的；還有的利用私募基金在社會(huì)上的神秘感，以“私募基金”之名行P2P、民間借貸、擔(dān)保等非私募基金管理業(yè)務(wù)之實(shí)，甚至從事非法集資等違法犯罪活動(dòng)。這些行為嚴(yán)重?fù)p害了投資者和行業(yè)整體的利益。再者，分業(yè)監(jiān)管狀態(tài)下，受監(jiān)管嚴(yán)格的金融主體往往把目光投向通道業(yè)務(wù)，由此滋生出為數(shù)不少以通道業(yè)務(wù)為主的私募基金公司。這種短視的姿態(tài)與金融創(chuàng)新的大流南轅北轍，通道基金公司難以在此類業(yè)務(wù)上看到未來。

過去的2015年是私募投資基金野蠻生長(zhǎng)的一年，也是這個(gè)行業(yè)真正經(jīng)受市場(chǎng)冰火洗禮和淬煉的一年。2015年11月1日，私募基金行業(yè)曾經(jīng)的風(fēng)云人物徐翔因涉嫌通過非法手段獲取股市內(nèi)幕信息，從事內(nèi)幕交易、操縱股票交易價(jià)格被查，昔日業(yè)內(nèi)傳奇澤熙資本折戟沉沙。2015年11月23日，基金業(yè)協(xié)會(huì)首次公布12家失聯(lián)（異常）機(jī)構(gòu)，而這份失聯(lián)名單至今仍在不斷續(xù)寫。2015年12月25日，證監(jiān)會(huì)通過新聞發(fā)布會(huì)證實(shí)，考慮到已掛牌新三板私募基金管理機(jī)構(gòu)頻繁融資的金額和投向引起了社會(huì)的廣泛質(zhì)疑，決定叫停私募股權(quán)投資機(jī)構(gòu)掛牌新三板。2016年1月，北京、天津、成都、深圳等多地在一定程度上、甚至是實(shí)質(zhì)性地暫停了私募管理人及私募基金相關(guān)企業(yè)名稱及經(jīng)營(yíng)范圍的商事登記注冊(cè)。

毫無疑問，私募投資基金行業(yè)已經(jīng)群魔亂舞、亂象頻出，加強(qiáng)行業(yè)有效監(jiān)管勢(shì)在必行。2016年2月始，基金業(yè)協(xié)會(huì)在短短幾天內(nèi)接連發(fā)布多個(gè)重磅文件，從《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》到《私募投資基金信息披露管理辦法》和激起業(yè)內(nèi)大討論的《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》，無不體現(xiàn)出基金業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)私募基金合規(guī)工作的強(qiáng)烈重視。可以預(yù)見，上述文件的出臺(tái)將終結(jié)私募基金的“野蠻時(shí)代”。

引入律所服務(wù)，助力行業(yè)自治

隨著私募基金行業(yè)募集資金的迅猛增加、行業(yè)規(guī)模日漸擴(kuò)大和社會(huì)影響不斷突出，加強(qiáng)對(duì)其監(jiān)管勢(shì)在必行。如何提高監(jiān)管的質(zhì)量和效率、降低行業(yè)和投資者風(fēng)險(xiǎn)，是基金業(yè)協(xié)會(huì)面臨的重要課題。

截至2016年2月末，據(jù)基金業(yè)協(xié)會(huì)官方網(wǎng)站公示的信息，已登記的私募投資基金管理人達(dá)26072家，其中8950家為最近一年內(nèi)的新增機(jī)構(gòu)，機(jī)構(gòu)數(shù)量的年度增幅達(dá)52%。與此同時(shí)，基金業(yè)協(xié)會(huì)作為一個(gè)行業(yè)自律組織，本身在人力物力成本、執(zhí)法權(quán)限和力度上受客觀因素限制，面對(duì)基數(shù)龐大、增速驚人的私募基金管理機(jī)構(gòu)，僅憑協(xié)會(huì)一力應(yīng)對(duì)來自全國(guó)各地基金管理機(jī)構(gòu)的新申請(qǐng)登記和后續(xù)審查，難免獨(dú)木難支，不易保障評(píng)估結(jié)果的真實(shí)、準(zhǔn)確和高效。

引入律師事務(wù)所這一獨(dú)立、高效、合規(guī)性強(qiáng)的中介服務(wù)機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡職調(diào)查，增加提交法律意見書的要求，無疑將顯著提高申請(qǐng)機(jī)構(gòu)違規(guī)登記行為的成本，由此更好地保證提交申請(qǐng)信息的質(zhì)量與合規(guī)性，分擔(dān)協(xié)會(huì)的監(jiān)管壓力，使審核評(píng)估工作如虎添翼。

機(jī)遇挑戰(zhàn)并存，律師審慎面對(duì)

在基金業(yè)協(xié)會(huì)吹響號(hào)角的行業(yè)有序化進(jìn)程中，基金律師們被賦予進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查的使命，不得不說這是專業(yè)法律服務(wù)在市場(chǎng)化經(jīng)濟(jì)這局大棋中的一輪進(jìn)擊，給了金融律師行業(yè)一份“新年大禮”。但在歡喜接納這份大禮的同時(shí)，我們尤須謹(jǐn)記，出具這份《法律意見書》，意味著在這個(gè)急需撥亂反正的市場(chǎng)中，律師和事務(wù)所不僅僅是協(xié)助客戶完成自查與自我完善、涉及和執(zhí)行整改、督促客戶后續(xù)規(guī)范經(jīng)營(yíng)，更是在私募投資基金行業(yè)的合規(guī)化發(fā)展大局上扮演舉足輕重的監(jiān)督者角色，助力基金業(yè)協(xié)會(huì)擴(kuò)大監(jiān)管范圍、提升監(jiān)管效率、推進(jìn)私募基金行業(yè)的積極正向發(fā)展。

作為提供第三方法律服務(wù)的律師行業(yè)、每一家律所、每一位專業(yè)律師，承擔(dān)著行業(yè)責(zé)任、律所責(zé)任和專業(yè)責(zé)任，相信每一個(gè)有責(zé)任心的律師都不會(huì)用自己的聲譽(yù)去背書風(fēng)險(xiǎn)，除了律師們無價(jià)的執(zhí)業(yè)信譽(yù)，出具這份意見書本身在技術(shù)層面的難度也不容小覷。且不論萬千家基金管理人從規(guī)模到性質(zhì)千姿百態(tài)、大殊大異，不可能套用現(xiàn)成制度文本，也不論實(shí)質(zhì)審查工作量巨大、無法只單純審查機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人打印蓋章的文件材料；單就基金業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)這份《法律意見書》提出的基本要求本身，已經(jīng)深藏溝壑，甚至可能已經(jīng)超出了律師作為法律工作者的知識(shí)維度和執(zhí)業(yè)范疇。

從基金業(yè)協(xié)會(huì)近期發(fā)布的《私募基金管理人登記法律意見書指引》來看，一份《私募基金管理人登記法律意見書》至少包含十三項(xiàng)內(nèi)容，涉及申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的登記信息和經(jīng)營(yíng)情況、公司治理情況、以及風(fēng)險(xiǎn)和內(nèi)控管理制度等多個(gè)方面。

其一，經(jīng)營(yíng)情況方面，包含對(duì)申請(qǐng)機(jī)構(gòu)運(yùn)營(yíng)現(xiàn)狀的考查、專業(yè)化經(jīng)營(yíng)的判斷和業(yè)務(wù)外包的合法合規(guī)性評(píng)析。其中涉及分辨私募基金管理人主營(yíng)業(yè)務(wù)及是否存在業(yè)務(wù)沖突、發(fā)現(xiàn)外包業(yè)務(wù)制度和實(shí)踐操作中隱藏的風(fēng)險(xiǎn)，包含了繁雜細(xì)密的金融知識(shí)、經(jīng)濟(jì)稅收術(shù)語、投資概念和評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)等。要出具此項(xiàng)法律意見，律師不僅需要有豐富的金融專業(yè)知識(shí)儲(chǔ)備，考查之后構(gòu)思設(shè)計(jì)解決方案的環(huán)節(jié)，更少不了深厚的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)。

其二，公司的治理情況分析，必須對(duì)考查申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的股東、關(guān)聯(lián)公司和實(shí)際控制人等一連串主體進(jìn)行穿透核查，還要審查基金管理公司中高管職位的設(shè)置和現(xiàn)擔(dān)任高管職務(wù)人員的資質(zhì)，這個(gè)盡職調(diào)查過程也必將耗費(fèi)大量的人力、物力和時(shí)間。在完成盡職調(diào)查之余，律師還需幫助客戶針對(duì)不合規(guī)的部分設(shè)計(jì)和執(zhí)行調(diào)整方案，對(duì)于牽涉范圍廣、包含主體多、法律關(guān)系復(fù)雜的情況，事態(tài)發(fā)展的可能性和延伸出來的工作量更是難以預(yù)測(cè)。

其三，就風(fēng)險(xiǎn)和內(nèi)控制度而言，包含信息披露、內(nèi)部交易記錄、防范內(nèi)幕交易和利益沖突、合格投資者風(fēng)險(xiǎn)揭示和宣傳推介制度等大量?jī)?nèi)容。在考查和評(píng)論之外，為了盡量促成客戶的申請(qǐng)順利通過，必然涉及根據(jù)目標(biāo)企業(yè)情況因地制宜地調(diào)整、改進(jìn)、甚至設(shè)計(jì)和建立合法合規(guī)、適當(dāng)并且可執(zhí)行的各項(xiàng)制度。其中牽涉企業(yè)管理、組織框架、資金活動(dòng)、人力資源、合同管理等諸多方面，不一而足。更不免要與客戶進(jìn)行幾個(gè)回合的拉鋸磨合， 再加上各項(xiàng)制度設(shè)立后的執(zhí)行與公司內(nèi)部培訓(xùn)，此項(xiàng)工作可說是高成本而任務(wù)艱巨，是對(duì)律師乃至律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)能力的一大挑戰(zhàn)。

如果忽略上述工作內(nèi)容的復(fù)雜和耗時(shí)，一昧低價(jià)競(jìng)爭(zhēng)、為求速成甘做“橡皮圖章”，必然將嚴(yán)重銷蝕律師行業(yè)的專業(yè)性和美譽(yù)度；對(duì)于客戶而言，若只以價(jià)格為衡量標(biāo)準(zhǔn)，忽視合作律師的專業(yè)性、責(zé)任感、工作效率等靠譜程度指標(biāo)，即使取得了形式上的“法律意見書”，可能最終得到的只是“審批不合格”的一紙拒信，隨后耗費(fèi)更大量的人力物力成本修修補(bǔ)補(bǔ)，最后付出的是合理律師費(fèi)用幾倍的申請(qǐng)成本。

因此，為實(shí)現(xiàn)律師和申請(qǐng)機(jī)構(gòu)雙方的利益最大化，筆者倡議律界同仁以審慎的態(tài)度面對(duì)這項(xiàng)來自基金業(yè)的新業(yè)務(wù)，充分展開盡職調(diào)查、結(jié)合調(diào)查結(jié)果幫助客戶完成對(duì)公司內(nèi)部制度的自查與完善，在上述基礎(chǔ)上出具專業(yè)的法律意見書。價(jià)格戰(zhàn)、團(tuán)購、無下限不是也不能成為律師行業(yè)的標(biāo)簽，我們的目標(biāo)和宗旨永遠(yuǎn)是提供專業(yè)、高效、優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)；我們應(yīng)該比任何人都堅(jiān)信，自己兢兢業(yè)業(yè)、認(rèn)認(rèn)真真的付出完全值得合理的回報(bào)！

強(qiáng)化專業(yè)能力，助力私募發(fā)展

從操作的角度看來，基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布的《私募基金管理人登記法律意見書指引》僅從整體上列明了律師工作需要關(guān)注的模塊，但未對(duì)各板塊項(xiàng)下具體內(nèi)容不同合規(guī)情形的處理（如允許存在、需要整改、禁止出現(xiàn)等）進(jìn)行明確的限制和要求。這既是給律師和事務(wù)所留下了操作空間，也設(shè)置了一塊考驗(yàn)執(zhí)筆人專業(yè)素質(zhì)能力的試金石，要求執(zhí)筆律師對(duì)私募基金行業(yè)內(nèi)外部的宏觀環(huán)境、監(jiān)管新舉措的背景和導(dǎo)向、基金業(yè)協(xié)會(huì)后續(xù)的審查和判斷口徑等多個(gè)方面的信息有綜合的了解和專業(yè)的判斷。

進(jìn)一步而言，私募基金管理人登記和私募基金備案是私募基金自律管理的第一步，但絕不是“一備了之”。遞交申請(qǐng)之后的追蹤跟進(jìn)、登記和備案成功之后的運(yùn)營(yíng)維護(hù)、甚至基金管理人內(nèi)部發(fā)生變動(dòng)調(diào)整等方方面面都需要專業(yè)律師的法律服務(wù)協(xié)助。具體來說，在私募基金計(jì)劃成型的初始階段，已經(jīng)可以開始引入律師參與和評(píng)估投資的可行性分析，審查機(jī)構(gòu)設(shè)立及經(jīng)營(yíng)范圍是否符合國(guó)家相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，為管理公司籌劃私募基金設(shè)立模式 ，起草設(shè)立全套相關(guān)文本；在運(yùn)營(yíng)過程中，律師可以根據(jù)投資方的要求，提供各方面的法律咨詢服務(wù)，甚至參與目標(biāo)公司的治理結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)，以求最優(yōu)化客戶的管理權(quán)力、同時(shí)實(shí)現(xiàn)投資者投資利益的保護(hù)，維護(hù)基金項(xiàng)目和基金管理的合規(guī)、高效運(yùn)轉(zhuǎn)。最后，針對(duì)私募基金的退出，律師可以作為專業(yè)人士輔助設(shè)計(jì)最佳退出通道，以放大收益、減小損失，并起草全套交易文本，以及協(xié)調(diào)、協(xié)助交易各方完成相應(yīng)的法律程序等。

2016年，基金業(yè)協(xié)會(huì)已經(jīng)開啟了私募投資基金行業(yè)合規(guī)化進(jìn)程的大幕。顯而易見，在私募基金行業(yè)今后的發(fā)展中，律師這一角色不僅不容或缺，且重要性仍將大大提升。由此，律師團(tuán)體須與基金業(yè)協(xié)會(huì)加強(qiáng)溝通互動(dòng)、共同努力，幫助私募基金行業(yè)在風(fēng)云激蕩中砥礪前行！