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上海市連續(xù)性內部資料準印證(K 第 272 號)
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在餐飲、美容、美發(fā)、健身等領域內,商家經常會推出“先付款后消費”的業(yè)務模式,這在法律上對應的概念則是“單用途商業(yè)預付卡”。其原理并不難理解,無非就是商家依靠打折促銷等手段,吸引消費者提前將未來有可能消費的金額充值到預付卡賬戶,從而有助于商家盡快回籠資金。但在看似“雙贏”的噱頭背后,業(yè)務模式所具有的風險也是顯而易見的,那就是一旦商家由于各種原因而停止營業(yè),消費者在預付卡賬戶內尚未及時消費的金額就可能化為烏有。
正因為預見到了這種風險的存在,所以最近幾年里,防范風險的制度建設進程明顯加快。比如商務部在2012年頒布《單用途商業(yè)預付卡管理辦法(試行)》,其中非但對于備案、監(jiān)管制度有所規(guī)定,更是要求發(fā)卡企業(yè)實行資金存管制度。即以發(fā)卡企業(yè)上一季度預收資金余額為標準,按照不同企業(yè)性質以不低于20%至40%的標準在指定銀行存管資金,該賬戶的資金存管比例將受到來自銀行和備案機關的監(jiān)管。
強制實行的資金存管制度,被認為是預防單用途商業(yè)預付卡風險的第一道安全閥。而在不久前,我們又看到了第二道安全閥的出現(xiàn),即在主管部門的推動之下,依靠發(fā)卡企業(yè)投保“單用途商業(yè)預付卡履約保證保險”,從而在意外出現(xiàn)之后仍然確保消費者的權益。
可是以上兩道安全閥的存在,還遠遠不足以令人高枕無憂。從實踐情況來看,曾被寄予厚望的安全閥仍然存在著明顯的局限性。比如研究“單用途商業(yè)預付卡履約保證保險”的相關條款,會發(fā)現(xiàn)保險人承擔保險責任的前提,僅限于預付卡企業(yè)由于以下三種情形而無法履約和退款的情況:1、申請破產且被依法裁定;2、被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照;3、被備案機關處以最高限額的行政處罰。
然而現(xiàn)實中最可能出現(xiàn)的情況,卻是商家在出現(xiàn)上述三種情形之前已經選擇“跑路”。由于這并不屬于保險合同中列出的生效條件,因此保險公司不會在商家“跑路”后的第一時間就啟動理賠程序。至于接下來能否理賠,則取決于相關事件在執(zhí)法部門或者司法機關那里的工作進度。另外,在商家“跑路”的情況下,公司賬目尤其是預付卡金額明細往往處于混沌狀態(tài)。而在賬目不清的背景下,消費者首先就面臨如何舉證其賬戶余額的困難,將難以推進接下來的維權進程。
再來看看資金存管制度的漏洞。根據(jù)現(xiàn)有規(guī)定,計算資金存管比例的標準是上一季度的預收資金余額。而對某些發(fā)卡企業(yè)來說,就有可能利用一個季度的“時間差”,在跑路之前突然加大對于預付款的吸收力度,然后在下一個執(zhí)行資金存管制度的周期之前就攜款遠走。這樣一來,按照原有比例來實行存管的資金,可能遠遠堵不上實際出現(xiàn)的資金窟窿。除此之外,盡管《單用途商業(yè)預付卡管理辦法(試行)》規(guī)定了資金存管制度,但對于在意外發(fā)生之后如何處理這筆存管資金的流程,卻缺乏足夠細致和具有可操作性的規(guī)定,導致有關部門在面對具體問題時還是難以獲得規(guī)則上的充分支撐。
由此可見,盡管單用途商業(yè)預付卡的風險早就引起了各界重視,在制度建設方面也取得了不少進步,然而面臨紛繁復雜的商業(yè)環(huán)境,現(xiàn)有規(guī)定還是露出了力不從心的一面。為了避免在今后繼續(xù)出現(xiàn)類似情況,我們除了提醒消費者應當加強風險意識和證據(jù)意識之外,更是呼吁各級部門進一步改進制度。
比如對于商務部來說,有必要結合實踐情況進一步細化相關規(guī)定;而對備案機關來說,除了記錄每個季度的資金存管變動情況之外,還應當加強對于預付款金額變化的監(jiān)控力度和密度,以便及時發(fā)現(xiàn)發(fā)卡企業(yè)可能存在的風險。甚至在技術條件許可的情況下,應當由備案機關建立起統(tǒng)一的預付卡賬戶信息系統(tǒng),然后由發(fā)卡企業(yè)登錄使用,從而確保備案機關可以監(jiān)控每一筆存入和消費的記錄。這樣當意外出現(xiàn)時,相關數(shù)據(jù)可以直接從備案機關獲取,以避免由于賬目不清而產生的爭議。此外,對于在“跑路”前突然大筆吸收預付款而引起的后果,到底應該被界定為經濟糾紛還是詐騙犯罪,也有待司法解釋的進一步明確。●
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