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會展標(biāo)準(zhǔn)化格式合同芻議

2014年第04期    作者:金文瑋     閱讀 6,816 次

　　會展是指會議、展覽、大型活動等集體性活動的簡稱。其概念內(nèi)涵是指在一定地域空間，許多人聚集在一起形成的、定期或不定期、制度或非制度的傳遞和交流信息的群眾性社會活動，其概念的外延包括各種類型的博覽會、展覽展銷活動、大型會議、體育競技運動、文化活動、節(jié)慶活動等。

　　狹義的會展僅指展覽會和會議；廣義的會展是會議、展覽會、節(jié)事活動和獎勵旅游的統(tǒng)稱。會議、展覽會、博覽會、交易會、展銷會、展示會等是會展活動的基本形式。下文所涉及的“會展”是狹義的會展。

　　中國的會展業(yè)起步較晚，但發(fā)展勢頭較為迅猛，各類展會在全國如雨后春筍般出現(xiàn)，但在高速增長的過程中，也發(fā)生了諸如“騙展”、“展蟲”、知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)等各種問題。本文試圖從標(biāo)準(zhǔn)格式合同（目前還沒有）的角度出發(fā)來探討會展規(guī)范的問題。

　　一、標(biāo)準(zhǔn)格式合同的作用

　　標(biāo)準(zhǔn)格式合同也稱示范合同，是國家行政主管部門、行業(yè)協(xié)會、學(xué)術(shù)團(tuán)體、國際組織發(fā)布的可以反復(fù)使用、不具有國家強(qiáng)制執(zhí)行力的合同文本。比如國家工商行政管理總局發(fā)布的《買賣合同示范文本》、建設(shè)部發(fā)布的《工程建設(shè)合同示范文本》以及國際商會（ICC）根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售公約》制訂的《國際貨物銷售合同示范文本》和國際咨詢工程師協(xié)會制訂的FIDIC合同條款等。示范合同文本有如下特點：

　　第一，示范性。示范合同文本是對現(xiàn)實經(jīng)濟(jì)活動多次實施、反復(fù)出現(xiàn)的某種交易的談判、合同起草、條款設(shè)計規(guī)律的概括和總結(jié)，有很強(qiáng)的示范效應(yīng)。制訂示范合同文本的目的和功能就在于指引、輔導(dǎo)當(dāng)事人簽訂合同。對于不具備法律知識，或者雖具備法律知識但不具備專業(yè)知識的企業(yè)和人員來說，學(xué)習(xí)、運用示范合同文本不失為一條捷徑。從這個意義上講，示范合同文本還有一種社會普及性。

　　第二，公平性。因為示范合同文本是由合同當(dāng)事人之外的第三方制定的，尤其是當(dāng)制定者、發(fā)布者是國家政府部門時，一般都兼顧、平衡合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，目的在于維護(hù)社會公平交易和市場經(jīng)濟(jì)秩序。

　　第三，非強(qiáng)制性。目前我國有關(guān)政府部門發(fā)布的示范合同文本，都是“國家規(guī)范”，而不是國家標(biāo)準(zhǔn)，不屬于國家《標(biāo)準(zhǔn)化法》管轄范圍。當(dāng)事人可以參照執(zhí)行，也可以不參照執(zhí)行。另外，由社會團(tuán)體、行業(yè)協(xié)會發(fā)布的示范合同文本，也不具備強(qiáng)制性。

　　筆者認(rèn)為:基于標(biāo)準(zhǔn)格式合同的上述特點，將之用于新興市場會更有利于新興市場的規(guī)范。

　　二、會展的本質(zhì)是什么

　　會展業(yè)之所以能作為一個獨立的概念，在于它與其他相類似行業(yè)存在著本質(zhì)差異。筆者認(rèn)為以下三點是會展與其他相類似行業(yè)的本質(zhì)區(qū)別：

　?。ㄒ唬┘姓故拘?。會展的集中展示性使之區(qū)別于常設(shè)的百貨公司、集貿(mào)市場。此處的“集中”從概念的完整性角度而言，包含了“時間集中”與“地域集中”，但從與其他業(yè)態(tài)的區(qū)別角度出發(fā)，應(yīng)更加傾向于“時間集中”——時間上的集中才使之區(qū)別于常設(shè)的銷售業(yè)態(tài)。

　?。ǘ┲黝}性。會展的主題性使之區(qū)別于傳統(tǒng)的無主題的廟會、展銷會。常說的展會的集聚效應(yīng)往往就是基于其主題性而產(chǎn)生的。筆者認(rèn)為，主題性是展會最為重要的核心價值，其對展會的重要性，后文會詳細(xì)闡述。

　?。ㄈw驗性。會展的體驗性使之區(qū)別于虛擬空間的主題展示。虛擬空間的搜索功能能幫助電子商務(wù)完成“主題性”的集中展示，但它始終無法取代展會在現(xiàn)實空間中的體驗感。

　　所以，會展的本質(zhì)就是有主題的提供現(xiàn)場體驗感的集中展示。

　　三、會展中的主體有誰

　?。ㄒ唬徟健Ｄ壳?，我國展會舉辦前依然需要經(jīng)過審批，但審批機(jī)關(guān)較多，科委、教委、商委等均有權(quán)批準(zhǔn)。雖然審批方并不直接參與展會的舉辦，但審批方依然是會展中不可或缺的一方。

　?。ǘ﹫龅胤?。對可供舉辦會展的場地享有所有權(quán)或支配權(quán)的主體即場地方。會展必須依托確定的場地，雖然2010年上海世博會期間也有網(wǎng)上世博會，但虛擬空間中存在的“會展”只是現(xiàn)實空間中會展的延伸，脫離了現(xiàn)實空間而存在的“虛擬會展”不可能提供體驗感。所以，盡管一度“虛擬會展”的概念很紅火，但始終只停留在概念階段，并未能成為主流。

　?。ㄈ┲鬓k方?，F(xiàn)代會展業(yè)與傳統(tǒng)的趕集、廟會、自由市場最大的區(qū)別之一就是現(xiàn)代會展業(yè)有主辦方。主辦方作為展會的舉辦主體，負(fù)責(zé)展會的場地確定、報批、招展、宣傳、舉辦、善后等各項工作。

　?。ㄋ模﹨⒄股獭棺詈诵牡闹黧w應(yīng)該為參展商。場地方與主辦方只能決定會展的形式，而參展商決定了展會的內(nèi)容。參展商是實際在展會上“展示”的主體，其在展會上的作為決定了展會的實質(zhì)。

　?。ㄎ澹┯^眾。目前普遍的觀念中并未將觀眾列為會展的主體，但在專業(yè)展、B2B類的會展中，觀眾也是會展中極其重要的參與主體。

　?。┢渌麉⑴c主體。目前提到會展業(yè)，其實更多指向的是會展公司或禮儀公司，這類公司不是場地方，不是參展方，也不是主辦方，而是受這些主體委托為展會的舉辦提供具體服務(wù)的人，例如提供展臺搭建、展會期間演出、主持、后勤、現(xiàn)場宣傳（發(fā)小禮品、“拉客”）等服務(wù)。

　　四、中國會展行業(yè)現(xiàn)存的問題

　　目前中國會展行業(yè)的問題諸多，例如知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)、審批主體過多、假冒知名展會、展會銷售產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵、展會詐騙、“展蟲”、會展公司利益無法保障、參展商質(zhì)量參差不齊，等等。這些問題相對而言，都不是從會展本身特質(zhì)出發(fā)分析得出的問題，而筆者認(rèn)為會展根本性的問題有二：

　?。ㄒ唬┮宰赓U關(guān)系“安排”會展的各方關(guān)系

　　舉辦會展不是搞租賃，但目前會展行業(yè)就是按照租賃關(guān)系來確定核心關(guān)系的——場地方將場地租賃給主辦方，主辦方將承租的場地分割后轉(zhuǎn)租給參展商——于是一場展會原本應(yīng)有的主題、展示、體驗都在協(xié)議中被忽略，只看到圍繞展會場地進(jìn)行的一系列租賃轉(zhuǎn)租與承租。

　　這導(dǎo)致一旦這三方發(fā)生爭議，特別是參展商認(rèn)為展會主辦方招商階段的承諾未兌現(xiàn)的時候，只能依據(jù)租賃合同來主張權(quán)利，從而使其處于不利的地位。

　?。ǘ┒唐谛袨閷?dǎo)致的“牙醫(yī)定律”普遍存在

　　牙痛發(fā)作時去看牙醫(yī)，牙醫(yī)會要求等炎癥消失（也就是不痛時）再進(jìn)行拔牙手術(shù)，但牙不痛時病人也失去了找牙醫(yī)的需求，這就是“牙醫(yī)定律”。

　　展會由于短期甚至超短期的原因，導(dǎo)致牙醫(yī)定律普遍存在——會展舉辦期間盡管問題諸多，但沒時間解決，當(dāng)會展結(jié)束后也就失去了解決問題的需求，所以即使是一些周期性的展會，同樣的問題還是會重復(fù)出現(xiàn)的。

　　“得過且過”導(dǎo)致了會展業(yè)迄今無法建立起行之有效的運行規(guī)則。

　　五、 以“Counter Point”的思維模型分析會展業(yè)

　　（一）什么是“Counter Point”？

　　“Counter Point”即“對位法”，是在音樂創(chuàng)作中使兩條或者更多條相互獨立的旋律同時發(fā)聲并且彼此融洽的技術(shù)。對位法是音樂史上最古老的創(chuàng)作技巧之一，是復(fù)調(diào)音樂的主要寫作技術(shù)，其曲譜圖形舉例如下：

　　從圖中可見，上下兩行的音符形成了“對位”的關(guān)系，也就是“Counter Point”。而后，刑法研究領(lǐng)域，將此概念作為一種思維模型形成了“對位法”的理論。

　　其實，民法領(lǐng)域也可引入此思維模型分析問題，而且由于民事法律關(guān)系中的合同關(guān)系基于“合意”而存在，所以“Counter Point”的思維模型實際上早就已經(jīng)存在。（當(dāng)然，侵權(quán)類也可以引入此思維模型，例如網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)）。

　　“Counter Point”思維模型關(guān)鍵是找到關(guān)系雙方（或多方）核心的“Point”，而后從此“Point”出發(fā)分析關(guān)系雙方（或多方）的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

　?。ǘ箻I(yè)各方的“Point”

　　會展業(yè)中觀眾的“Point”在于:對某一主題的集中體驗；參展商的“Point”在于：對某一主題的集中展示；主辦方的“Point”在于：有參展商積極參與——需要說明的是，盡管真正有追求的主辦方其目的是建立健康發(fā)展的參與各方能良好互動的、有品牌效應(yīng)的展會，但其底線就是有足夠多的參展商能夠參加；場地方的“Point”在于：場地出租。

　　所以，會展的核心“Point”應(yīng)該是參展商集中展示主題并由觀眾集中體驗。

　　六、會展標(biāo)準(zhǔn)化格式合同

　?。ㄒ唬箻?biāo)準(zhǔn)化格式合同的內(nèi)容

　　筆者認(rèn)為:推出會展標(biāo)準(zhǔn)化（或示范性）合同文本（以下簡稱會展合同），能在一定程度上解決筆者提到的會展業(yè)的問題。會展標(biāo)準(zhǔn)化合同應(yīng)包括以下內(nèi)容：

　　一是必須為多方合同。鑒于會展的場地方、主辦方、參展商其“Point”并不完全一致，所以會展合同必須是多方合同，而且至少由這三方參與（視情況還可以加入會展公司等）。

　　二是場地條款。會展場地必須適宜展會的舉行，場地方對場地的適宜使用做出承諾，主辦方考察合適場地，并對此向參展商承擔(dān)連帶責(zé)任。由于并非普通的租賃關(guān)系，所以場地條款應(yīng)包含適用的標(biāo)準(zhǔn)、內(nèi)容。

　　三是主題條款。會展必須有明確的主題，以及對主題明確的解釋。主辦方和參展商都必須對如何保障主題做出具體承諾。例如，主辦方必須承諾在主題推廣、招展對象選擇時維護(hù)主題；參展商必須承諾參展活動的內(nèi)容等。

　　四是不侵權(quán)承諾。參展商除了與主辦方發(fā)生關(guān)系外，與其他參展商也會發(fā)生關(guān)系，所以不侵犯其他參展商的權(quán)利承諾是最低限度的要求。此條款也成為后面第5項速裁權(quán)承認(rèn)條款的基礎(chǔ)。

　　五是速裁權(quán)承認(rèn)條款?；诓磺謾?quán)承諾，參展商應(yīng)當(dāng)承諾主辦方或受主辦方委托的第三方對糾紛有速裁的權(quán)利。這包含三方面的含義：1、承諾將糾紛提交給主辦方或受主辦方委托的第三方速裁；2、接受并執(zhí)行速裁的裁決結(jié)果。當(dāng)然速裁裁決僅限于保障展會順利進(jìn)行，不具有對糾紛的最終裁決效力；3、速裁裁決應(yīng)當(dāng)具有證據(jù)保全的效力，有助于展會結(jié)束后最終的司法解決。

　　六是權(quán)利保留條款。由于大多數(shù)展會的時間都非常短，所以展會期間發(fā)生的糾紛基本上都會留待展會結(jié)束后處理，所以各方應(yīng)對權(quán)利保留，特別是對他方權(quán)利保留的承認(rèn)做出承諾。

　　七是違約責(zé)任。針對以上的權(quán)利義務(wù)，應(yīng)制訂各方相應(yīng)的違約責(zé)任。

　?。ǘ箻?biāo)準(zhǔn)化格式合同的推廣

　　會展標(biāo)準(zhǔn)化格式合同的推廣其實并不是一個法律問題。但筆者在參加各種會展業(yè)法律問題研討會的時候，參會的主辦方、參展商，包括會展行業(yè)協(xié)會等的表態(tài)，令筆者強(qiáng)烈地感覺到，其推廣或許不是一個法律問題，但依然也是法律人必須要面對的一個問題。

會展業(yè)在我國是一個新興的行業(yè)，其業(yè)態(tài)與其他傳統(tǒng)的商業(yè)業(yè)態(tài)有明顯的區(qū)別，但也催生了它獨特的法律問題。目前，會展業(yè)采用租賃模式思維在法律層面安排各方關(guān)系與其實質(zhì)并不相符，所以應(yīng)該借助標(biāo)準(zhǔn)化格式合同的推行來規(guī)范會展業(yè)，使之回歸會展業(yè)的本質(zhì)?！?