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股權(quán)出資在國企資產(chǎn)整合中的創(chuàng)新應(yīng)用

2013年第02期    作者:王 葦    閱讀 7,588 次

     《股權(quán)出資登記管理辦法》自2009年3月1日起實施至今已經(jīng)邁過第三個年頭，該辦法的頒布與實施填補并細化了《公司法》及《公司登記條例》對股權(quán)出資具體規(guī)定的空白，對保持經(jīng)濟平穩(wěn)較快發(fā)展，充分發(fā)揮股權(quán)出資在促進投資、帶動就業(yè)、降低企業(yè)重組改制成本等方面起到了積極的作用。筆者曾作為上海市國資委直屬有色行業(yè)一大型國有控股公司的法律顧問，成功參與策劃了上海第一例以股權(quán)出資方式進行國企資產(chǎn)整合的案例，為股權(quán)出資在國有企業(yè)改制中的創(chuàng)新應(yīng)用提供了良好的借鑒。

       一、案例的時代背景

　　該大型國有控股公司早在九十年代初期便已因歷史及經(jīng)營體制等原因陷入虧損困境，面臨資產(chǎn)質(zhì)量差、銀行負債重、人員負擔多、運營資金缺、發(fā)展后勁差等一系列國有企業(yè)發(fā)展所面臨的普遍性問題。是時恰逢作為全球第二大氧化鋁供應(yīng)商、第三大電解鋁供應(yīng)商和第五大鋁加工材料供應(yīng)商的某大型中央企業(yè)對電解鋁行業(yè)資源整合配置后，將目光投向鋁之外的銅業(yè)金屬行業(yè)為契機，實現(xiàn)向非鋁產(chǎn)業(yè)的延伸突破。經(jīng)該大型央企與上海市國資委的磋商，確立了依托該大型央企，改革重組大型國有控股公司，建設(shè)集有色材料新基地、研發(fā)中心和貿(mào)易中心為一體的發(fā)展型企業(yè)某上海銅業(yè)有限公司。

　　在有關(guān)各方對合作事項進行深入探討和研究后，根據(jù)該大型央企的發(fā)展戰(zhàn)略和大型國有控股公司的產(chǎn)業(yè)現(xiàn)狀，雙方確立了“存量置換、增量投入”的合作原則。由該大型央企現(xiàn)金出資，大型國有控股公司的相關(guān)股東上海某控股（集團）公司、上海某新材料(集團)有限公司、上海某金屬現(xiàn)貨市場和上海某投資管理有限公司等則以股權(quán)出資的方式設(shè)立某上海銅業(yè)有限公司。

　　二、股權(quán)出資是對新《公司法》革新條款的實踐性運用

　　2005年《公司法》修改之前，股權(quán)出資尚未被正式確定為法定出資方式之一。盡管在國際并購交易實踐中存在通過股權(quán)作為支付對價手段的案例，但在國內(nèi)較為罕見，也無操作慣例可循。

　　2006年1月1日開始實施的新《公司法》，第一次以法律條文的形式確認了股權(quán)出資的合法性，該法第二十七條明確規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。從上述規(guī)定中不難發(fā)現(xiàn)，以股權(quán)出資的規(guī)定較為籠統(tǒng)、簡單，但存在一定的限制性條件：可以用貨幣估價、應(yīng)當評估核實、限制出資比例。

　　股權(quán)出資相較于其他出資方式，存在自身的特點：一方面，股權(quán)的價值相對波動，不同于其他資產(chǎn)價值相對穩(wěn)定；另一方面，完成股權(quán)出資的同時，新公司也獲取了一筆對外投資。對外投資所體現(xiàn)出的所有者權(quán)益會隨著經(jīng)營狀況的起伏而變化。這些特點，也決定了股權(quán)出資在能夠緩解投資人資金短缺，高效利用既有投資的同時，也不可避免地存在虛增資本、資本不穩(wěn)定性、非直接占有處分等一系列風險。

三、在實踐中探索股權(quán)出資的方式

　　采取股權(quán)出資這個創(chuàng)新方式來探索和實踐國有企業(yè)資產(chǎn)整合的新思路、新方法，無疑是一種大膽的嘗試和創(chuàng)新。雖然新《公司法》對股東出資方式的規(guī)定做了很大的變動，這一變動體現(xiàn)了公司立法價值的變化以及我國對公司資產(chǎn)信用觀念的深化，是個巨大的進步。但在與其配套修改的國家工商總局頒布的《公司登記條例》中卻僅規(guī)定了：“股東以貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財產(chǎn)出資的，其登記辦法由國家工商行政管理總局會同國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定?！币簿褪钦f，在股權(quán)出資的工商實踐中，并沒有實際操作的指導(dǎo)性意見，更無指導(dǎo)性案例可供借鑒。那么，如何在設(shè)立新公司的工商注冊登記程序中實踐股權(quán)出資就成了一個實際性的問題。

　　面對這個伴隨新《公司法》應(yīng)運而生的新問題，上海市工商局與所屬地方分局以及產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)——上海聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所并未予以消極地回避，相反給予了充分的重視。為了實踐工商登記服務(wù)經(jīng)濟的理念，上海工商等部門結(jié)合指導(dǎo)、服務(wù)企業(yè)的特點，積極配合推進中央企業(yè)和地方國資企業(yè)的重組，并多次參與調(diào)研，保持與企業(yè)溝通，在遵循現(xiàn)有法律規(guī)定的前提下，審時度勢，制訂了具體的操作方案，最終順利完成了探索性的嘗試。

　　根據(jù)新《公司法》的規(guī)定：以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。即，股權(quán)作為非貨幣財產(chǎn)出資，也應(yīng)當依法辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)。結(jié)合之前分析的股權(quán)出資的實質(zhì)，在程序上，相當于履行出資企業(yè)將對外投資轉(zhuǎn)讓給被出資企業(yè)的程序。然而，在本案例中，涉及以股權(quán)出資的企業(yè)均為國有性質(zhì)，2004年2月1日起實施的《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》就已經(jīng)明確規(guī)定，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)中公開進行；企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓成交后，轉(zhuǎn)讓和受讓雙方應(yīng)當憑產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)出具的產(chǎn)權(quán)交易憑證，按照國家有關(guān)規(guī)定及時辦理相關(guān)產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)。另一方面，根據(jù)產(chǎn)權(quán)交易市場的操作實踐，進場交易方式分為公開轉(zhuǎn)讓（即掛牌交易）和進場協(xié)議轉(zhuǎn)讓；并且對于國有性質(zhì)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，除符合法定程序經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)審批可協(xié)議轉(zhuǎn)讓外，一般都應(yīng)掛牌轉(zhuǎn)讓。

　　此處的產(chǎn)權(quán)交易憑證，是指產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)為產(chǎn)權(quán)交易各方出具的證明企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)履行相關(guān)程序后達成交易結(jié)果的憑證，通常作為相關(guān)權(quán)屬變更的合法依據(jù)之一。但是本案例所涉及的股權(quán)出資顯然既非劃撥、也非單純的交易性轉(zhuǎn)讓或者增資，而是有針對性地出資投入，且根本無須廣泛征集意向受讓人。但當時的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)并未專門針對股權(quán)出資設(shè)置專門的登記手續(xù)，更無特別適用的交易憑證作為權(quán)屬變更的合法依據(jù)，這就給股權(quán)出資的工商登記手續(xù)帶來了實質(zhì)性的障礙。經(jīng)工商部門與產(chǎn)權(quán)所多次協(xié)調(diào)研討后認為，根據(jù)現(xiàn)有條件另行單獨為本股權(quán)出資案例增設(shè)新種類的產(chǎn)權(quán)交易憑證尚不具備條件，考慮到工商部門辦理國有股權(quán)出資變更權(quán)屬登記手續(xù)的需要，終于確定以附記備注形式在現(xiàn)有產(chǎn)權(quán)交易憑證上進行備注加注，說明股權(quán)轉(zhuǎn)移是為股權(quán)出資之用，使得股權(quán)出資具備程序上的可操作性。

　　與此同時，工商登記部門認真審核了用于投資的股權(quán)權(quán)屬的具體情況，從合法性、完整性、可行性等方面對企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)及其演變過程進行了全方位的考核，查明了相關(guān)權(quán)屬證明及股權(quán)有無質(zhì)押或其他形式的權(quán)利行使障礙，使得股權(quán)出資具備實體上的可操作性。

　　這樣，就完全符合新《公司法》確立的非貨幣財產(chǎn)出資的“可評估、可轉(zhuǎn)讓”這兩個基本要件，排除了工商登記中的障礙，突破了股權(quán)出資的瓶頸，沉淀“死”股權(quán)而產(chǎn)生流動的“活”資金，使“虛擬資本”作為出資形式得到了推進，大大降低了企業(yè)重組、改制成本和資金壓力。

2007年，上海市工商行政管理局在探索中出臺了《關(guān)于規(guī)范本市內(nèi)資公司股權(quán)出資登記的試行意見》，是對股權(quán)出資工商登記的有益性推動。2009年國家工商行政管理總局頒布了《股權(quán)出資登記管理辦法》，正式規(guī)范了股權(quán)出資的登記要求及程序，明確了禁用作出資的股權(quán)類型，以及實際繳納期限的規(guī)定。之后，各地工商行政主管部門也根據(jù)該辦法陸續(xù)出臺了具體的實施細則，使得股權(quán)出資在操作性上進一步細化。2011年5月，商務(wù)部就《涉及外商投資企業(yè)股權(quán)出資的管理辦法（征求意見稿）》公開征求意見。隨著規(guī)范股權(quán)出資的一系列法律文件的出臺，股權(quán)出資早已不再是新生事物，必將對資本市場健康發(fā)展多有裨益。●