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簡析《民法典》體系下動產(chǎn)與權(quán)利融資交易的選擇路徑

2021年第01期    作者:王棟 趙薇薇    閱讀 3,270 次

《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）于2021年1月1日起正式施行，這部“社會生活的百科全書”與我們每個人的日常生活息息相關(guān)。對于商事主體而言，其日常經(jīng)營活動中的一個重要板塊就是融資，而現(xiàn)實生活中的融資往往又伴隨著各種各樣的擔保，比如動產(chǎn)擔保、不動產(chǎn)擔保、權(quán)利擔保、保證、融資租賃、保理等。與現(xiàn)行法相比較，《民法典》在動產(chǎn)和權(quán)利擔保方面發(fā)生了較大的變動，比如在物權(quán)編的擔保合同中增加了“其他具有擔保功能的合同”（第388條），這使得原先在實務中頗受爭議的讓與擔保等非典型擔保有了名正言順的“轉(zhuǎn)正”機會；又如在合同編的典型合同中增加了“保理合同”（第761條至第769條），使得保理合同得以正式“上位”。

那么，在《民法典》體系下，商事主體可以通過哪些途徑利用動產(chǎn)或權(quán)利進行融資交易呢？本文試圖對這一問題進行簡要分析，希望能夠?qū)ψx者有所裨益。

為方便理解，我們假設這樣一個案例：甲公司需要采購一批A公司生產(chǎn)的機器設備，但是缺少足夠的資金。那么甲公司可以通過哪些途徑向A公司采購機器設備呢？

一、利用動產(chǎn)進行融資交易

（一）取得第三方融資后向A公司采購機器設備

一般商事主體的資產(chǎn)中都會有動產(chǎn)，利用已有動產(chǎn)（一般為大型機器設備、車輛等）擔保進行融資，取得融資款后再采購日常經(jīng)營所需要的機器設備在日常生活中較為普遍。融資擔保常規(guī)的方式是選擇抵押或者質(zhì)押，現(xiàn)在也有越來越多的商事交易主體選擇讓與擔保等非典型擔保方式進行融資。

1. 抵押

根據(jù)《民法典》第394條第1款的規(guī)定，為擔保債務的履行，債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。

據(jù)此，甲公司可以將其已有動產(chǎn)抵押給債權(quán)人（一般為銀行）進而為自己的融資提供擔保，也可以尋找第三人乙公司將乙公司的已有動產(chǎn)抵押給債權(quán)人進而為甲公司的融資提供擔保。通過抵押動產(chǎn)的方式進行擔保，無需將該動產(chǎn)的占有轉(zhuǎn)移給債權(quán)人。

2. 質(zhì)押

根據(jù)《民法典》第425條第1款第規(guī)定，為擔保債務的履行，債務人或者第三人將其動產(chǎn)出質(zhì)給債權(quán)人占有的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。

據(jù)此，甲公司可以將其已有動產(chǎn)質(zhì)押給債權(quán)人進而為自己的融資提供擔保，也可以尋找第三人乙公司將乙公司的已有動產(chǎn)質(zhì)押給債權(quán)人進而為甲公司的融資提供擔保。通過出質(zhì)動產(chǎn)的方式進行擔保，需要將該動產(chǎn)的占有轉(zhuǎn)移給債權(quán)人。

3. 讓與擔保

若債權(quán)人是個極度風險厭惡者，認為無論是抵押還是質(zhì)押都不夠保險，那么采用讓與擔保這一非典型擔保方式進行融資也不失為一種辦法。

根據(jù)《全國法院民商事審判工作會議紀要》（以下簡稱《九民紀要》）第71條的有關(guān)規(guī)定，債務人或者第三人與債權(quán)人訂立合同，約定將財產(chǎn)形式上轉(zhuǎn)讓至債權(quán)人名下，債務人到期清償債務，債權(quán)人將該財產(chǎn)返還給債務人或第三人，債務人到期沒有清償債務，債權(quán)人可以對財產(chǎn)拍賣、變賣、折價償還債權(quán)的，人民法院應當認定合同有效。

據(jù)此，甲公司（或乙公司）可以與債權(quán)人簽訂讓與擔保合同，約定將其已有動產(chǎn)（一般為大型機器設備、車輛等能夠登記所有權(quán)人的動產(chǎn)）形式上轉(zhuǎn)讓至債權(quán)人名下，同時甲公司（或乙公司）通過占有改定的方式繼續(xù)保持對該動產(chǎn)的占有狀態(tài)。若甲公司到期清償債務，債權(quán)人將該動產(chǎn)返還給甲公司（或乙公司）；若甲公司到期未能清償債務，債權(quán)人可通過對該動產(chǎn)進行拍賣、變賣、折價的方式收回債權(quán)。

需要注意的是，根據(jù)《九民紀要》的規(guī)定，合同如果約定甲公司到期沒有清償債務，該動產(chǎn)歸債權(quán)人所有的，該部分約定無效（但合同其他部分的效力不受影響）。即便各方根據(jù)上述合同約定，已經(jīng)完成該動產(chǎn)權(quán)利變動的公示方式轉(zhuǎn)讓至債權(quán)人名下，甲公司到期沒有清償債務，債權(quán)人請求確認該動產(chǎn)歸其所有的，人民法院將不予支持，但債權(quán)人請求參照法律關(guān)于擔保物權(quán)的規(guī)定對該動產(chǎn)拍賣、變賣、折價優(yōu)先償還其債權(quán)的，人民法院將依法予以支持。

（二）直接向A公司賒購機器設備

若甲公司沒有值錢的財產(chǎn)可以提供擔保，無法融到資，那可以選擇直接向A公司賒購該機器設備，具體可以采用所有權(quán)保留和價款抵押的方式。

1. 所有權(quán)保留

根據(jù)《民法典》第641條第1款的規(guī)定，當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的，標的物的所有權(quán)屬于出賣人。

據(jù)此，甲公司可以與A公司就該機器設備簽訂買賣合同，并約定甲公司未履行付款義務的，該機器設備的所有權(quán)仍歸屬A公司。A公司出售該機器設備后，在甲公司履行付款義務前仍保留所有權(quán)，在一定程度上為A公司提供了保障，其為了增加銷售量也會有動力采用所有權(quán)保留的方式出售機器設備。同時，對A公司而言，其需要注意的是，其對該機器設備保留的所有權(quán)，未經(jīng)登記不得對抗善意第三人。

2. 價款抵押

根據(jù)《民法典》第416條規(guī)定，動產(chǎn)抵押擔保的主債權(quán)是抵押物的價款，標的物交付后十日內(nèi)辦理抵押登記的，該抵押權(quán)人優(yōu)先于抵押物買受人的其他擔保物權(quán)人受償，但是留置權(quán)人除外。

據(jù)此，甲公司可以在與A公司就該機器設備簽訂買賣合同后（或同時），以該機器設備的價款為主債權(quán)，以該機器設備作為抵押物與A公司簽訂抵押合同。在該情形下，只要A公司在交付該機器設備后10日內(nèi)辦理抵押登記，那A公司就該機器設備就享有了“超級優(yōu)先權(quán)”，可以優(yōu)先于甲公司就該機器設備的其他擔保物權(quán)人（留置權(quán)人除外）受償。有了“超級優(yōu)先權(quán)”的保障，A公司可能也會愿意讓甲公司賒購機器設備。

（三）通過融資租賃公司向A公司采購機器設備

若A公司是個極度風險厭惡者，不愿意接受任何擔保，只想一手交錢一手交貨，甲公司可以選擇融資租賃的方式進而達到長期使用機器設備的目的。

根據(jù)《民法典》第735條的規(guī)定，融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。

據(jù)此，甲公司可以與融資租賃公司簽訂融資租賃合同，指定該融資租賃公司購買A公司的機器設備再出租給甲公司使用，甲公司定期向融資租賃公司支付租金。融資租賃是一種以融資為直接目的的信用方式，表面上是租物，實質(zhì)上是借資，其融資方式較為靈活，且融資期限一般較長，可以極大地減輕甲公司的資金壓力。

二、利用權(quán)利進行融資交易

除了可以利用動產(chǎn)進行融資外，甲公司也可以利用其權(quán)利進行融資，以甲公司對第三人享有的應收賬款債權(quán)為例，其可以選擇通過應收賬款質(zhì)押、應收賬款讓與擔保和保理方式進行融資。取得融資款后，甲公司可以向A公司采購機器設備。

（一）應收賬款質(zhì)押

根據(jù)《民法典》第440條第（6）項的相關(guān)規(guī)定，債務人或者第三人有權(quán)處分的現(xiàn)有的以及將有的應收賬款可以出質(zhì)。

據(jù)此，甲公司可以將其現(xiàn)有的或者將有的應收賬款質(zhì)押給債權(quán)人（一般為銀行）進而為自己的融資提供擔保，也可以尋找第三人乙公司將乙公司現(xiàn)有的或者將有的應收賬款質(zhì)押給債權(quán)人進而為甲公司的融資提供擔保。同時，需要注意的是，應收賬款質(zhì)權(quán)自辦理出質(zhì)登記時設立。應收賬款質(zhì)押后，除非甲公司（或乙公司）與債權(quán)人協(xié)商同意，否則該筆應收賬款不得轉(zhuǎn)讓。甲公司（或乙公司）轉(zhuǎn)讓應收賬款所得的價款，應當向債權(quán)人提前清償債務或者提存。

（二）應收賬款讓與擔保

與上文提到的動產(chǎn)讓與擔保類似，甲公司（或乙公司）可以與債權(quán)人簽訂讓與擔保合同，約定將其應收賬款形式上轉(zhuǎn)讓至債權(quán)人名下。若甲公司到期清償債務，債權(quán)人將該筆應收賬款再轉(zhuǎn)回給甲公司（或乙公司）；若甲公司到期未能清償債務，債權(quán)人可通過對該筆應收賬款進行拍賣、變賣、折價的方式收回債權(quán)。

（三）保理

根據(jù)《民法典》第761條的規(guī)定，保理合同是應收賬款債權(quán)人將現(xiàn)有的或者將有的應收賬款轉(zhuǎn)讓給保理人，保理人提供資金融通、應收賬款管理或者催收、應收賬款債務人付款擔保等服務的合同。

據(jù)此，甲公司可以將其現(xiàn)有的或?qū)⒂械膽召~款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給保理公司，由保理公司向甲公司支付對應的融資款。同時，保理又分為有追索權(quán)保理和無追索權(quán)保理。約定有追索權(quán)保理的，保理公司可以向甲公司主張返還保理融資款本息或者回購應收賬款債權(quán)，也可以向該筆應收賬款債務人主張應收賬款債權(quán)。保理公司向應收賬款債務人主張應收賬款債權(quán)，在扣除保理融資款本息和相關(guān)費用后有剩余的，剩余部分應當返還給甲公司。約定無追索權(quán)保理的，保理公司應當向該筆應收賬款債務人主張應收賬款債權(quán)，保理公司取得超過保理融資款本息和相關(guān)費用的部分，無需向甲公司返還。三、總結(jié)根據(jù)上文的簡要分析可知，若甲公司沒有足夠的資金購買機器設備，可以選擇通過動產(chǎn)或權(quán)利擔保、融資租賃的方式進行融資后再向A公司采購，也可以通過所有權(quán)保留、價款抵押方式直接向A公司賒購機器設備，總結(jié)如下：可以看出，《民法典》在“物盡其用”，盡可能將物的交換價值發(fā)揮到淋漓盡致方面作出了不小的努力，在動產(chǎn)與權(quán)利擔保方面的改動回應了現(xiàn)實生活的需要。在當前中小企業(yè)融資難的背景下，加快建立健全完善的擔保制度，在進一步提升中小企業(yè)融資能力，服務實體經(jīng)濟的同時，對優(yōu)化我國的營商環(huán)境也具有重大意義。

王棟 北京大成（上海）律師事務所合伙人，上海律協(xié)青年律師工作委員會副主任、國資國企業(yè)務研究委員會主任，浦東新區(qū)律師青年聯(lián)合會常委業(yè)務方向：政府、公共政策與國資運營監(jiān)管，公司與并購，爭議解決

趙薇薇 北京大成（上海）律師事務所律師，上海律協(xié)國資國企業(yè)務研究委員會秘書業(yè)務方向：政府、公共政策與國資運營監(jiān)管，公司與并購，爭議解決