中文字幕影视,欧美一级二级在线观看,av在线激情,亚洲国产福利视频,国产精品久久久久久亚洲影视,亚洲午夜视频在线,日本在线不卡二区

新三板基金募集和運(yùn)作應(yīng)關(guān)注的主要法律問(wèn)題

2015年第11期    作者: 鄒菁 路銀雷    閱讀 7,234 次

據(jù)悉，截至2015年10月中旬，已在全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司（“新三板市場(chǎng)”）掛牌的公司（“掛牌公司”）約3782家；已經(jīng)提交掛牌申請(qǐng)、正在審核中的擬掛牌公司約1370家。

伴隨著新三板市場(chǎng)日漸明朗的發(fā)展前景，新三板基金的數(shù)量亦增勢(shì)明顯。目前參與掘金新三板的基金，主要有基金管理公司及其子公司管理的產(chǎn)品、證券公司集合資產(chǎn)管理計(jì)劃、集合資金信托計(jì)劃、私募投資基金等。

據(jù)今年4月中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（“基金業(yè)協(xié)會(huì)”）公布的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，有43家基金管理公司及其子公司已發(fā)行新三板專(zhuān)戶(hù)產(chǎn)品或?qū)ｍ?xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃產(chǎn)品約92只；在基金業(yè)協(xié)會(huì)備案的新三板私募投資基金產(chǎn)品達(dá)到105只；證券公司集合資產(chǎn)管理計(jì)劃產(chǎn)品也不在少數(shù)。

 

一、新三板基金的主要特點(diǎn)

（一）結(jié)構(gòu)化分層基金產(chǎn)品較多

傳統(tǒng)投資于Pre-IPO企業(yè)的私募股權(quán)基金，一般多采用平層結(jié)構(gòu)，不進(jìn)行結(jié)構(gòu)分層，各個(gè)投資者按照出資比例共享收益，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。目前的新三板基金，尤其是投資于掛牌公司的產(chǎn)品，采用優(yōu)先、劣后或者優(yōu)先、中間、劣后進(jìn)行結(jié)構(gòu)化分層設(shè)計(jì)的較多，各個(gè)投資者在基金中處于不同的風(fēng)險(xiǎn)地位，因此所享有的投資收益亦有所區(qū)別。在采用優(yōu)先、劣后分級(jí)的結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品中，通常約定優(yōu)先、劣后級(jí)投資者之間按照一定的比例出資。在收益分配、虧損承擔(dān)方面，如果產(chǎn)生超額收益，由優(yōu)先級(jí)與劣后級(jí)投資者按照約定比例分享；若發(fā)生投資虧損，先行以劣后級(jí)投資者本金承擔(dān)，適度降低優(yōu)先級(jí)投資者的投資風(fēng)險(xiǎn)。

例如財(cái)通基金發(fā)行的“佰睿吉新三板分級(jí)1號(hào)”專(zhuān)戶(hù)產(chǎn)品中，分級(jí)比例為5:1，虧損在16.7%以?xún)?nèi)，先虧B級(jí)，直到B級(jí)全部虧空；但是收益率向B級(jí)傾斜：低于20%（含），A級(jí)B級(jí)按出資額分配收益；收益率20%-50%（含），B級(jí)提取40%，A級(jí)提取60%；收益率50%以上，B級(jí)提取60%，A級(jí)提取40%；超額收益累進(jìn)提取。

（二）契約型基金越來(lái)越普遍

在私募基金領(lǐng)域，出于稅負(fù)、登記公示等考慮，私募股權(quán)投資基金采用有限合伙企業(yè)形式的較多。但是，隨著《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（“《管理辦法》”）頒布實(shí)施，私募基金管理人能夠直接發(fā)行契約型私募基金，不再需要辦理工商登記手續(xù)，因此，契約型私募基金在新三板市場(chǎng)上的運(yùn)用越來(lái)越廣泛與普遍。此外，基金管理公司及其子公司管理的產(chǎn)品、證券公司集合資產(chǎn)管理計(jì)劃、集合資金信托計(jì)劃等產(chǎn)品，本身亦屬于廣義的契約型基金。而在主板IPO市場(chǎng)上，以契約型基金作為發(fā)行人股東的案例尚未出現(xiàn)。

（三）既可是標(biāo)準(zhǔn)化產(chǎn)品也可為非標(biāo)產(chǎn)品

依據(jù)被投資公司是否完成掛牌為時(shí)點(diǎn)劃分，新三板基金的投資方式主要有兩種：一是投資于掛牌前公司，類(lèi)似于傳統(tǒng)投資Pre-IPO企業(yè)的私募股權(quán)投資基金，亦可稱(chēng)為Pre-掛牌公司；二是投資于已掛牌公司，新三板基金多通過(guò)參與掛牌公司定向增發(fā)的方式，對(duì)掛牌公司進(jìn)行投資。

新三板基金投資Pre-掛牌公司，與投資Pre-IPO企業(yè)類(lèi)似，在開(kāi)展投資前，一般都需要對(duì)標(biāo)的公司進(jìn)行法律、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等方面的盡職調(diào)查。盡職調(diào)查結(jié)果令基金認(rèn)可后，再起草、商定投資協(xié)議等法律文件，在各金融機(jī)構(gòu)的產(chǎn)品體系中屬于非標(biāo)準(zhǔn)化業(yè)務(wù)。

而基金投資于掛牌公司則有所不同，由于掛牌公司本身的業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)等信息均會(huì)定期公開(kāi)披露，投資方能夠較為便捷地獲悉標(biāo)的公司的具體情況，信息不對(duì)稱(chēng)程度相對(duì)較低，投資流程更為簡(jiǎn)便和標(biāo)準(zhǔn)化，在各金融機(jī)構(gòu)的產(chǎn)品體系中屬于標(biāo)準(zhǔn)化業(yè)務(wù)。

（四）基金投資期限通常較短

目前市場(chǎng)上常見(jiàn)的新三板基金產(chǎn)品，如基金公司的專(zhuān)戶(hù)產(chǎn)品、證券公司資管計(jì)劃、信托計(jì)劃等，多投資于掛牌公司，參與掛牌公司的定向增發(fā)。由于定增取得的掛牌公司股票，相比于掛牌前公司股權(quán)，流動(dòng)性較高，退出方式更為靈活，因此基金產(chǎn)品的期限一般較短。例如前文所述的財(cái)通基金“佰睿吉新三板分級(jí)1號(hào)”專(zhuān)戶(hù)產(chǎn)品，產(chǎn)品期限為1+1年。

如果基金既參與掛牌公司定增，亦有意于投資掛牌前公司股權(quán)的，基金投資期限通常則會(huì)較長(zhǎng)。這主要考慮基金投資的Pre-掛牌公司，進(jìn)行改制、掛牌或者被收購(gòu)，實(shí)施過(guò)程均需要一段時(shí)間?；鹌谙奕绻^(guò)于短暫，可能難以等到基金退出的最佳估值期。例如筆者參與設(shè)立的“東方嘉實(shí)新三板基金”，設(shè)置了3年的投資期與2年的退出期?；鹬饕獏⑴c掛牌公司的定增；如果遇有良好發(fā)展前景的掛牌前公司，亦會(huì)進(jìn)行掛牌前股權(quán)投資。

 

二、新三板基金常見(jiàn)的主要法律問(wèn)題

（一）契約型基金投資新三板掛牌公司是否有障礙？

如同前文所述，契約型私募基金在新三板市場(chǎng)上越來(lái)越被廣泛使用，主要的基金模式有：私募基金管理人發(fā)起設(shè)立的契約型私募基金或嵌套有限合伙、公募基金子公司發(fā)起設(shè)立的資管計(jì)劃、信托公司發(fā)起設(shè)立的信托計(jì)劃、證券公司發(fā)起設(shè)立的資管計(jì)劃。受限于目前工商登記的規(guī)定，契約型基金都必須由管理人，也即受托人代為持有掛牌前公司的股權(quán)，故均存在一定的信托架構(gòu)。因此，契約型基金能否投資掛牌前公司時(shí)，不少專(zhuān)業(yè)人士存在疑慮。

2015年10月16日，全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)發(fā)布《機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)問(wèn)答（一）———關(guān)于資產(chǎn)管理計(jì)劃、契約型私募基金投資擬掛牌公司股權(quán)有關(guān)問(wèn)題》，首次明確依法設(shè)立、規(guī)范運(yùn)作、且已經(jīng)在基金業(yè)協(xié)會(huì)登記備案并接受證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)管的基金子公司資產(chǎn)管理計(jì)劃、證券公司資產(chǎn)管理計(jì)劃、契約型私募基金，其所投資的擬掛牌公司股權(quán)在掛牌審查時(shí)可不進(jìn)行股份還原，但須做好相關(guān)信息披露工作。同時(shí)，在實(shí)踐中，亦出現(xiàn)了資管計(jì)劃、契約型基金投資掛牌前公司并順利掛牌的案例，如泰久信息、新綠股份等。

然而，仍應(yīng)予以關(guān)注的是，在目前IPO的企業(yè)中，尚未發(fā)現(xiàn)有契約型基金作為投資人參與Pre-IPO而順利過(guò)會(huì)的案例。筆者認(rèn)為，根據(jù)《信托公司管理辦法》第二十七條規(guī)定“信托公司對(duì)委托人、受益人以及所處理信托事務(wù)的情況和資料負(fù)有依法保密的義務(wù)，但法律法規(guī)另有規(guī)定或者信托文件另有約定的除外?！币虼?，信托計(jì)劃往往意味著信托公司作為受托人不得披露委托人的身份，無(wú)法進(jìn)行信托公示或信托登記程序，這與IPO的嚴(yán)格核查到最終一層自然人或投資主體存在明顯沖突，故長(zhǎng)期以來(lái)信托計(jì)劃不能參與Pre-IPO的投資。與信托計(jì)劃一樣，所有的其他類(lèi)的契約型私募基金都缺乏一個(gè)公示的機(jī)構(gòu)可以將投資人的投資關(guān)系進(jìn)行固化或披露，公司的實(shí)際股權(quán)持有人就無(wú)法得到最終的確認(rèn)，使得IPO的核查處于不確定狀態(tài)。

自《管理辦法》頒布實(shí)施以來(lái)，證監(jiān)會(huì)旗下無(wú)論是體制內(nèi)的基金子公司、證券公司、期貨公司還是體制外的私募基金管理人發(fā)起設(shè)立的契約型私募基金均被統(tǒng)一要求在基金業(yè)協(xié)會(huì)備案，其中備案的內(nèi)容之一就是需要披露投資人的姓名、投資額度等基本信息。而且，自2015年3月以來(lái)，無(wú)論是新三板的掛牌、增發(fā)或并購(gòu)，還是主板的增發(fā)、并購(gòu)等事項(xiàng)，均已要求律師就私募基金的登記備案情況出具專(zhuān)項(xiàng)法律意見(jiàn)。從這一點(diǎn)而言，證監(jiān)會(huì)對(duì)于其轄下監(jiān)管的各類(lèi)契約型基金，是存在一定掌控能力的。而且，這些契約型基金尚不存在不允許披露委托人的法律限制。筆者相信，在資管計(jì)劃、契約型基金投資新三板審核力度放松的情況下，不久的將來(lái)契約型私募基金投資Pre-IPO企業(yè)并上市亦將成為現(xiàn)實(shí)。在目前資管計(jì)劃、契約型基金投資Pre-IPO企業(yè)能否直接上市尚未明朗的階段，筆者建議基金管理人暫時(shí)可以采用契約型基金嵌套有限合伙的方式進(jìn)行股權(quán)投資，在未來(lái)企業(yè)走向IPO時(shí)，所嵌套的契約型基金可以進(jìn)行置換，將最終投資人落地到有限合伙中，既可以享受目前契約型基金所帶來(lái)的便利，又保持了一定的靈活度。

（二）證券公司集合計(jì)劃能否投資新三板企業(yè)？

根據(jù)《證券公司集合資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)實(shí)施細(xì)則》第十四條的規(guī)定，證券公司集合資產(chǎn)管理計(jì)劃可以投資于在證券期貨交易所或銀行間市場(chǎng)交易的投資品種；或者證券公司專(zhuān)項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃、集合資金信托計(jì)劃等金融監(jiān)管部門(mén)批準(zhǔn)或備案發(fā)行的金融產(chǎn)品。

按照現(xiàn)有規(guī)定，證券公司集合計(jì)劃僅能投資于掛牌公司定向增發(fā)的股票，不能直接投資掛牌前公司的股權(quán)。如果要投資掛牌前公司，需通過(guò)認(rèn)購(gòu)集合資金信托計(jì)劃或基金子公司的專(zhuān)項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃等方式間接實(shí)現(xiàn)投資目的。

例如，華融證券股份有限公司發(fā)起設(shè)立的“華融金三板掘金1號(hào)集合資產(chǎn)管理計(jì)劃”，擬投資于新三板掛牌公司的股票、基金管理公司或其子公司的資產(chǎn)管理計(jì)劃、集合資金信托計(jì)劃等，產(chǎn)品為平層單一級(jí)別，不進(jìn)行分級(jí)。

（三）基金管理公司如何投資新三板？

目前，基金管理公司參與投資新三板市場(chǎng)，主要是通過(guò)發(fā)行“專(zhuān)戶(hù)”產(chǎn)品或子公司專(zhuān)項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃實(shí)施。

根據(jù)《基金管理公司特定客戶(hù)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點(diǎn)辦法》第九條的規(guī)定，“資產(chǎn)管理計(jì)劃資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)用于下列投資：（一）現(xiàn)金、銀行存款、股票、債券、證券投資基金、央行票據(jù)、非金融企業(yè)債務(wù)融資工具、資產(chǎn)支持證券、商品期貨及其他金融衍生品；（二）未通過(guò)證券交易所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)、債權(quán)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；（三）中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他資產(chǎn)。投資于前款第（二）項(xiàng)和第（三）項(xiàng)規(guī)定資產(chǎn)的特定資產(chǎn)管理計(jì)劃稱(chēng)為專(zhuān)項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃。基金管理公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立專(zhuān)門(mén)的子公司，通過(guò)設(shè)立專(zhuān)項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃開(kāi)展專(zhuān)項(xiàng)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)?！?，因此，基金管理公司通常以“專(zhuān)戶(hù)”的方式投資上述（一）約定的范圍，通過(guò)子公司專(zhuān)項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃投資上述約定的全部范圍。

通常而言，新三板已掛牌企業(yè)的股權(quán)被視為上述（一）約定的范圍中的“股票”，而未掛牌公司的股權(quán)視為“未通過(guò)證券交易所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)”。所以，“專(zhuān)戶(hù)”僅可以投資于掛牌公司，不能直接投資掛牌前公司的股權(quán)。而基金子公司的專(zhuān)項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃，則既可以參與掛牌公司定增，也可以投資掛牌前公司股權(quán)。

在實(shí)踐操作中，寶盈中證新三板（1期）資產(chǎn)管理計(jì)劃是首只以寶盈基金公司子公司中鐵寶盈資產(chǎn)管理公司作為管理人的新三板投資產(chǎn)品，標(biāo)志著傳統(tǒng)二級(jí)市場(chǎng)的投資機(jī)構(gòu)進(jìn)軍新三板。

另外，財(cái)通基金已經(jīng)在其公募基金母公司平臺(tái)上發(fā)行了多個(gè)新三板專(zhuān)戶(hù)產(chǎn)品，鎖定一攬子低估值高成長(zhǎng)的新三板股票，充分期待新三板估值提升、交易機(jī)制完善、轉(zhuǎn)板制度升級(jí)帶來(lái)的投資機(jī)遇。

（四）公募基金能否投資新三板企業(yè)？

對(duì)于基金管理公司注冊(cè)發(fā)行的公開(kāi)募集證券投資基金（即公募產(chǎn)品）能否投資掛牌公司定增，目前尚有爭(zhēng)議。根據(jù)《證券投資基金法》第七十三條規(guī)定，公募產(chǎn)品一般只能投資上市交易的股票、債券；以及國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種。雖然根據(jù)《國(guó)務(wù)院關(guān)于全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問(wèn)題的決定》規(guī)定，全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)是經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，依據(jù)《證券法》設(shè)立的全國(guó)性證券交易場(chǎng)所。但是，在新三板市場(chǎng)掛牌交易的股票，是否屬于公募產(chǎn)品的投資范圍，尚待法律的進(jìn)一步明確。

（五）哪一類(lèi)基金管理人可以管理新三板基金？

根據(jù)《管理辦法》以及基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布的《管理人登記和信息更新填報(bào)說(shuō)明》，管理人在申請(qǐng)登記時(shí)，填報(bào)的申請(qǐng)業(yè)務(wù)類(lèi)型，有證券投資基金、股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金、其他投資基金；并且可以進(jìn)行多選。有部分管理人出于便捷考慮，往往會(huì)選擇登記為股權(quán)投資基金管理人。

根據(jù)筆者辦理的多只新三板基金登記備案經(jīng)歷，以及基金業(yè)協(xié)會(huì)的要求，管理人管理的新三板基金，如果僅投資于掛牌前公司，只需登記為股權(quán)投資基金管理人即可；但是如果要投資掛牌公司，必須登記為證券投資基金管理人，否則屆時(shí)申請(qǐng)辦理基金備案時(shí)亦會(huì)遇到障礙。

因此，如果尚未辦理管理人登記的公司，筆者建議直接申請(qǐng)為證券投資基金管理人。如果已經(jīng)登記為股權(quán)投資基金的管理人，則建議通過(guò)登記備案系統(tǒng)中的“管理人重大事項(xiàng)更新———主要投資基金類(lèi)型及相關(guān)業(yè)務(wù)變更”，申請(qǐng)管理業(yè)務(wù)的變更登記，由股權(quán)投資基金管理人變更為證券投資基金管理人。需要說(shuō)明的是，證券投資基金管理人的要求比股權(quán)投資基金管理人的要求更為嚴(yán)格。根據(jù)《證券投資基金法》的規(guī)定，申請(qǐng)證券投資基金的管理人，必須加入基金業(yè)協(xié)會(huì)；其從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)具備基金從業(yè)資格；在信息披露、內(nèi)部管理等方面，亦嚴(yán)于其他類(lèi)型投資基金。

（六）基金管理人含外資成分對(duì)新三板基金的投資限制

正如前文所言，目前越來(lái)越多的契約型新三板基金投資Pre-掛牌公司。而受限于工商主管部門(mén)的規(guī)定與要求，目前對(duì)于契約型私募基金、各類(lèi)資產(chǎn)管理計(jì)劃、信托計(jì)劃等，均無(wú)法直接在工商主管部門(mén)辦理登記，僅能以基金管理人（受托人）的名義進(jìn)行登記。

如果Pre-掛牌公司從事的業(yè)務(wù)屬于外商限制性或禁止性行業(yè)，基金管理人含有外資成分，依據(jù)工商登記的股權(quán)結(jié)構(gòu)關(guān)系，Pre-掛牌公司將可能被認(rèn)定為存在外商股東或外國(guó)投資方，從而導(dǎo)致公司經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)受到影響或限制。

以TMT行業(yè)常見(jiàn)的增值電信業(yè)務(wù)為例，多數(shù)地方的電信主管部門(mén)答復(fù)，對(duì)于公司是否存在外國(guó)投資方的界定，一般均以投資方的工商登記信息為準(zhǔn)，不參考其他標(biāo)準(zhǔn)。如果契約型基金的管理人含有外資成分，將直接影響基金對(duì)標(biāo)的公司的投資。

因此，如果新三板基金擬投資于外商限制性或禁止性行業(yè)的公司，需要格外關(guān)注各類(lèi)契約性基金的管理人之中，是否存在含有外資成分的主體；如果存在類(lèi)似情形，需要提前進(jìn)行籌劃與調(diào)整。

總之，新三板基金隊(duì)伍伴隨新三板的迅猛發(fā)展而快速擴(kuò)容，專(zhuān)注于新三板領(lǐng)域的基金成員將大大豐富目前中國(guó)的私募基金的類(lèi)型、數(shù)量和運(yùn)作方式，投資人也可以借道新三板基金分享中國(guó)資本市場(chǎng)全面發(fā)展過(guò)程中的紅利。作為長(zhǎng)期關(guān)注資本市場(chǎng)和私募基金領(lǐng)域發(fā)展的律師，可以預(yù)見(jiàn)的是，私募基金管理人在中國(guó)新資本市場(chǎng)創(chuàng)建發(fā)展的過(guò)程中，將面臨新一輪競(jìng)爭(zhēng)的壓力和彎道超車(chē)的機(jī)遇，也希望本文總結(jié)的這些法律問(wèn)題能對(duì)從事新三板業(yè)務(wù)的私募管理人、新三板企業(yè)和投資人了解這個(gè)市場(chǎng)有所幫助和借鑒?！?