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新三板市場(chǎng)的形成及法律業(yè)務(wù)

2014年第10期    作者:仇懿鋐    閱讀 6,365 次

●文 / 仇懿鋐

　　隨著新三板擴(kuò)容后市場(chǎng)對(duì)其的持續(xù)熱捧，以及各大券商及中介機(jī)構(gòu)的積極推介，截至今年9月17日，新三板的掛牌企業(yè)已經(jīng)累計(jì)達(dá)到了1115家。同時(shí)，今年8月份共51家掛牌公司進(jìn)行了股票發(fā)行，涉及金額高達(dá)33.71億元，創(chuàng)歷史新高。作為一直關(guān)注并服務(wù)于新三板市場(chǎng)的法律從業(yè)者，筆者在與眾多對(duì)新三板市場(chǎng)感興趣的企業(yè)客戶以及同行的交流中經(jīng)常被問及如新三板為什么叫新三板？它與我們熟知的主板、創(chuàng)業(yè)板有什么區(qū)別？要如何才能在新三板掛牌？在新三板掛牌后究竟對(duì)企業(yè)有什么好處和幫助？律師在辦理新三板業(yè)務(wù)時(shí)主要的工作是什么？等等。有鑒于此，筆者希望通過本文對(duì)新三板的前世今生以及一些核心問題做一次梳理。

　　

一、新三板的由來

　　從2001年到2013年的13年間，三板市場(chǎng)經(jīng)歷了從“老三板”到“新三板”再到現(xiàn)在的“全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)”三個(gè)階段。雖然現(xiàn)在的全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)還是被稱為“新三板”，但這時(shí)的新三板已經(jīng)和曾經(jīng)的新三板有著極大的不同。

　　中國(guó)證監(jiān)會(huì)2001年開展了代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，股票來源基本是不具備上市條件的公司和從滬深股市退市的公司，后被稱為“老三板”。由于“老三板”掛牌的股票品種少，且多數(shù)質(zhì)量較低，再次轉(zhuǎn)到主板上市難度也很大，故而被稱為“垃圾市場(chǎng)”，這一印象對(duì)代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的定位和發(fā)展帶來了十分不利的影響，正因如此，新三板應(yīng)運(yùn)而生。

　　2006年1月14日，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，中國(guó)證監(jiān)會(huì)批復(fù)同意推出了僅針對(duì)北京中關(guān)村園區(qū)非上市的高科技企業(yè)進(jìn)行股份流動(dòng)的市場(chǎng)，即當(dāng)時(shí)的“新三板”，其學(xué)名非常的復(fù)雜和冗長(zhǎng)，叫做“中關(guān)村非上市股份有限公司進(jìn)入證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)”，自此，我國(guó)在探索建立多層次資本市場(chǎng)體系的道路上正式邁開了第一步。

　　2012年8月3日，證監(jiān)會(huì)宣布擴(kuò)大非上市股份公司股份轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)。2012年9月7日，證監(jiān)會(huì)與北京市、上海市、天津市、湖北省四地政府分別簽署了新三板擴(kuò)大試點(diǎn)合作備忘錄。至此，北京中關(guān)村科技園區(qū)、上海張江高科園區(qū)、天津?yàn)I海高新科技產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)、武漢東湖新技術(shù)開發(fā)區(qū)等四個(gè)高新技術(shù)園區(qū)的企業(yè)均可以在新三板掛牌轉(zhuǎn)讓。

　　2013年12月14日，國(guó)務(wù)院在發(fā)布的《國(guó)務(wù)院關(guān)于全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》中明確規(guī)定：境內(nèi)符合條件的股份公司均可通過主辦券商申請(qǐng)?jiān)谌珖?guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，公開轉(zhuǎn)讓股份，進(jìn)行股權(quán)融資、債權(quán)融資和資產(chǎn)重組等。

　　2013年12月27日，證監(jiān)會(huì)修訂和發(fā)布了7項(xiàng)配套規(guī)則，標(biāo)志著股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)試點(diǎn)擴(kuò)大至全國(guó)的工作正式啟動(dòng)，不再受高新園區(qū)的地域范圍限制。

　　至此，新的“新三板”完全形成，即“全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)”（下文簡(jiǎn)稱的新三板均指此系統(tǒng)）。

二、新三板在資本市場(chǎng)中的位置

　　我國(guó)資本市場(chǎng)從20世紀(jì)90年代發(fā)展至今，已經(jīng)發(fā)展為由主板（含中小板）、創(chuàng)業(yè)板（俗稱二板）和新三板以及區(qū)域性股權(quán)交易市場(chǎng)、證券公司主導(dǎo)的柜臺(tái)市場(chǎng)共同組成的多層次資本市場(chǎng)體系。

　　新三板的出現(xiàn)和發(fā)展，豐富并完善了我國(guó)多層次資本市場(chǎng)的結(jié)構(gòu)。由于主板以及創(chuàng)業(yè)板對(duì)發(fā)行人的營(yíng)業(yè)期限、股本大小、盈利水平、最低市值等方面的要求標(biāo)準(zhǔn)較高，上市企業(yè)多為大型成熟企業(yè)，具有較大的資本規(guī)模以及穩(wěn)定的盈利能力。而新三板相對(duì)寬松的掛牌標(biāo)準(zhǔn)，尤其在盈利水平、股本大小方面的放寬，幾乎就是為大量處于成長(zhǎng)期的創(chuàng)新型中小企業(yè)度身定制的，提高了這些企業(yè)股份的流動(dòng)性，對(duì)于解決一直困擾著中小企業(yè)融資難的問題也是一種積極的嘗試。同時(shí)，其具有的轉(zhuǎn)板機(jī)制，也能很好地解決場(chǎng)外市場(chǎng)與場(chǎng)內(nèi)市場(chǎng)的聯(lián)通問題，給無論是場(chǎng)內(nèi)市場(chǎng)的企業(yè)還是場(chǎng)外市場(chǎng)的企業(yè)都提供了更多的選擇空間。

三、新三板掛牌的好處

　　新三板自擴(kuò)容以來，在市場(chǎng)上引起了如此之大的反響與其給企業(yè)帶來的可見的和可預(yù)期的好處是分不開的。

　?。ㄒ唬┩晟破髽I(yè)治理結(jié)構(gòu)

　　一次在新三板的掛牌過程就相當(dāng)于一次小的IPO的過程，企業(yè)需要包括券商、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等專業(yè)機(jī)構(gòu)幫助企業(yè)完成掛牌前的準(zhǔn)備工作，是在專業(yè)機(jī)構(gòu)的幫助下對(duì)于企業(yè)在成長(zhǎng)過程中出現(xiàn)的問題的一次集中問診。其對(duì)于優(yōu)化企業(yè)治理結(jié)構(gòu)，解決企業(yè)存在的法律、財(cái)務(wù)問題，發(fā)現(xiàn)企業(yè)潛在經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)等都有極大的幫助。甚至可以說，無論最終企業(yè)掛牌與否，一次這樣的集中檢查和問題發(fā)現(xiàn)，對(duì)于企業(yè)未來的健康發(fā)展也是非常有價(jià)值的。

　　（二）拓寬企業(yè)融資渠道

　　企業(yè)在經(jīng)歷了一輪嚴(yán)格的準(zhǔn)備和審查程序后完成了在新三板的掛牌，其即可通過定向增發(fā)的方式來進(jìn)行融資。由于在新三板掛牌而帶來的企業(yè)信用等級(jí)的提升，更是會(huì)增加銀行對(duì)企業(yè)的授信額度。

　?。ㄈ┨岣吖煞萘鲃?dòng)性

　　掛牌后企業(yè)的股票可以在市場(chǎng)上自由交易，會(huì)吸引相當(dāng)多的投資者的關(guān)注。尤其在IPO剛剛開閘，眾多擬上市企業(yè)正在苦苦排隊(duì)等待的時(shí)候，其給股權(quán)和風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)提供了新的投資機(jī)會(huì)和退出通道。而隨著做市商制度的退出和不斷完善，新三板市場(chǎng)的流動(dòng)性將會(huì)獲得進(jìn)一步的提升，這對(duì)于企業(yè)和投資者都是一個(gè)雙贏的局面。在筆者服務(wù)的新三板掛牌企業(yè)中即有在掛牌前引入股權(quán)投資機(jī)構(gòu)的成功案例。

　?。ㄋ模?shí)施股權(quán)激勵(lì)，穩(wěn)定核心團(tuán)隊(duì)

　　新三板上的很多企業(yè)會(huì)在掛牌前實(shí)施核心團(tuán)隊(duì)的股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，授予核心成員一部分公司的股權(quán)，該部分股權(quán)在企業(yè)成功掛牌后的價(jià)值往往會(huì)有較大的增幅，以此不僅使核心團(tuán)隊(duì)在公司的發(fā)展過程中獲得了實(shí)實(shí)在在的好處，也使其從企業(yè)員工的身份轉(zhuǎn)變?yōu)槠髽I(yè)股東的身份，不僅穩(wěn)定了人心，更提升了工作的熱情和責(zé)任心。

　　（五）增加企業(yè)品牌價(jià)值

　　新三板擴(kuò)容后是一個(gè)全國(guó)性的股份交易市場(chǎng)，企業(yè)在這樣的市場(chǎng)中掛牌，有眾多關(guān)注的目光，可以很好地宣傳企業(yè)，提高公司的知名度，有利于進(jìn)一步拓展公司業(yè)務(wù)。這一點(diǎn)從眾多企業(yè)在新三板掛牌后，百度搜索次數(shù)的井噴式增長(zhǎng)即可印證。

四、新三板掛牌中的法律業(yè)務(wù)

       （一）掛牌準(zhǔn)備階段

　　在此階段中，律師主要應(yīng)當(dāng)進(jìn)行如下工作：1、律師進(jìn)場(chǎng)，對(duì)公司進(jìn)行詳盡的法律盡職調(diào)查；2、在充分盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，律師與公司、其他中介機(jī)構(gòu)共同討論確定重大法律和財(cái)務(wù)問題的解決方案，股份有限公司設(shè)立前的重組方案以及股份有限公司設(shè)立方案；3、就重大法律和財(cái)務(wù)問題實(shí)施解決方案，包括股權(quán)重組、股權(quán)調(diào)整、引進(jìn)戰(zhàn)略投資者、進(jìn)行增資、進(jìn)行業(yè)務(wù)重組、規(guī)范關(guān)聯(lián)交易、解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)等；4、對(duì)公司人員進(jìn)行新三板相關(guān)知識(shí)的培訓(xùn)；5、協(xié)助公司召開董事會(huì)決議改制，協(xié)助公司召開股東會(huì)審議改制方案并做出決議。

　　準(zhǔn)備階段通常是企業(yè)掛牌進(jìn)程中最重要的階段，在這個(gè)階段律師需要充分審查企業(yè)從設(shè)立到掛牌前的各個(gè)環(huán)節(jié)，尤其包括企業(yè)設(shè)立、登記、股東變更、章程，股本總額以及變更登記情況，股東出資情況，是否發(fā)生過合并、分立、重組、資產(chǎn)置換、不動(dòng)產(chǎn)資產(chǎn)規(guī)模、經(jīng)營(yíng)記錄方面有無重大問題，是否存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制以及企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)狀況，企業(yè)近期生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況，是否發(fā)生重大債權(quán)債務(wù)情況，經(jīng)歷的訴訟、仲裁、執(zhí)行、行政處罰等情況，稅務(wù)、環(huán)保、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)情況等。準(zhǔn)備環(huán)節(jié)發(fā)現(xiàn)的問題，律師需要會(huì)同其他中介機(jī)構(gòu)一起協(xié)商出解決的方案，甚至有些情況下企業(yè)在經(jīng)營(yíng)中出現(xiàn)的問題會(huì)直接導(dǎo)致中介機(jī)構(gòu)作出放棄掛牌的決定。

         （二）改制和掛牌階段

       在此階段中，律師主要應(yīng)當(dāng)進(jìn)行如下工作：1、起草股份公司設(shè)立所需的全部法律文件；2、協(xié)助公司召開創(chuàng)立大會(huì)；3、協(xié)助公司召開第一屆董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)第一次會(huì)議；4、協(xié)助公司辦理變更為股份有限公司的申報(bào)手續(xù)；5、協(xié)助公司董事會(huì)、股東大會(huì)決議掛牌；6、出具公司掛牌所需的《法律意見書》；7、協(xié)助將備案材料報(bào)全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)備案；8、協(xié)助辦理股份集中托管。

　　改制階段中，律師需要按照法律和公司章程的約定，協(xié)助公司出具同意赴新三板掛牌的一系列內(nèi)部決議，確保決策程序的合法合規(guī)。

        （三）成功掛牌后

        在此階段中，律師主要應(yīng)當(dāng)進(jìn)行如下工作：1、協(xié)助掛牌公司年報(bào)、半年報(bào)的制定；2、協(xié)助掛牌公司完成重大事項(xiàng)的信息披露；3、協(xié)助公司進(jìn)行定向融資；4、參與轉(zhuǎn)板與退出。

　　企業(yè)完成在新三板的掛牌后，即成為了公眾公司，需要依照法律的規(guī)定履行重大事項(xiàng)的披露義務(wù)。這時(shí)，律師的工作內(nèi)容也從協(xié)助企業(yè)掛牌轉(zhuǎn)變?yōu)閰f(xié)助企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)，承擔(dān)起對(duì)于企業(yè)重大事項(xiàng)發(fā)表法律意見的常年顧問角色。

        五、新三板法律服務(wù)中的合作模式思考

　　對(duì)于執(zhí)業(yè)律師而言，同企業(yè)建立起長(zhǎng)期合作關(guān)系往往是從幫助企業(yè)解決具體法律糾紛的訴訟事務(wù)開始的。而隨著行業(yè)發(fā)展的不斷細(xì)化，其對(duì)于律師的知識(shí)面和專業(yè)水平的要求也在不斷提高，單個(gè)律師已經(jīng)很難為企業(yè)提供全方位的法律服務(wù)，在律師行業(yè)中最明顯的表現(xiàn)即專業(yè)訴訟律師和專業(yè)非訴訟律師的出現(xiàn)。

　　筆者在從事新三板法律服務(wù)的過程中，多次遇到過為擬掛牌企業(yè)提供過或正在提供訴訟法律服務(wù)的律師同行，他們基于多年的訴訟經(jīng)驗(yàn)，為企業(yè)提供了周到專業(yè)的訴訟服務(wù)，充分保障了企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益。但是，當(dāng)企業(yè)基于發(fā)展的需要，希望更多地融入資本市場(chǎng)時(shí)，訴訟律師就遇到了很大的業(yè)務(wù)瓶頸。俗話說隔行如隔山，訴訟與非訴訟的界限往往也會(huì)導(dǎo)致經(jīng)驗(yàn)豐富的律師束手無策的情況出現(xiàn)。

　　這時(shí)候，就凸顯出了律師間跨領(lǐng)域甚至跨律所交流以及合作的重要性。當(dāng)然，作為客戶即是生命的律師行業(yè)，很多律師出于丟失客戶的危機(jī)感而對(duì)律師間的合作持保留甚至是不信任的態(tài)度，這一點(diǎn)是可以理解的。但是，就如在新三板服務(wù)中的法律業(yè)務(wù)，非訴訟律師更多地是針對(duì)企業(yè)的掛牌業(yè)務(wù)提供法律服務(wù)的，而一家企業(yè)的業(yè)務(wù)不可能僅僅就是新三板掛牌這么一個(gè)業(yè)務(wù)，其在經(jīng)營(yíng)過程中遇到的各種問題同樣離不開訴訟律師的支持和服務(wù)。不同業(yè)務(wù)領(lǐng)域的律師基于支持和維護(hù)客戶利益的共同目標(biāo)而結(jié)成工作團(tuán)隊(duì)，不僅對(duì)于客戶來說是更負(fù)責(zé)任的做法，而且對(duì)于不同業(yè)務(wù)領(lǐng)域律師間的自我學(xué)習(xí)和提升也有極大的好處。

　　就在筆者撰寫本文時(shí)，上海市人民政府剛剛印發(fā)了《關(guān)于本市進(jìn)一步促進(jìn)資本市場(chǎng)健康發(fā)展實(shí)施意見的通知》，其中再一次強(qiáng)調(diào)了推進(jìn)企業(yè)在多層次資本市場(chǎng)的上市掛牌。在這樣的政策背景下，新三板是眾多中小企業(yè)走向真正資本市場(chǎng)的切實(shí)可行的途徑，這一市場(chǎng)的健康發(fā)展離不開律師的專業(yè)服務(wù)。不同領(lǐng)域的律師也應(yīng)該跟隨市場(chǎng)趨勢(shì)，加強(qiáng)合作，力爭(zhēng)在更大的層面上獲得客戶利益和律師業(yè)務(wù)的共同進(jìn)步。●