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兼職律師感悟

2020年第02期    作者:文│王恩海    閱讀 5,330 次

掐指一算，我從業(yè)已24年。隔著20多年的歲月往回看，我才明白，很多事物的發(fā)展，比如歲月的流逝都是必然的，白發(fā)慢慢地爬上了額頭，皺紋不知不覺(jué)就到臉上來(lái)了。但在人生的緊要關(guān)頭，幾個(gè)偶然的選擇卻決定了人生軌跡和生命色彩。我的執(zhí)業(yè)生涯也是在一個(gè)個(gè)看似不經(jīng)意的選擇中，逐漸精彩與豐滿。

前段時(shí)間，學(xué)校的學(xué)生社團(tuán)事是學(xué)社有一個(gè)書面采訪，說(shuō)知道我在從事兼職律師工作，能不能談?wù)勣k理過(guò)的有意思的案件，我當(dāng)時(shí)的答復(fù)是：“我在教學(xué)之余，以兼職律師的身份辦理少量案件，辦理的案件全部是刑事案件，這不僅有助于了解司法實(shí)踐的現(xiàn)狀，也有助于模擬法庭的教學(xué)。所有的刑事訴訟涉及的都是被告人（被害人）的自由、健康、財(cái)產(chǎn)甚至生命，很難說(shuō)有意思。”社會(huì)各界對(duì)法學(xué)教師能否兼職從事律師業(yè)務(wù)存在不同觀點(diǎn)，本文也算是對(duì)該問(wèn)題的一點(diǎn)看法吧。

我于2001年碩士畢業(yè)留校，根據(jù)學(xué)校當(dāng)時(shí)的安排，應(yīng)從事兩年兼職班主任工作，為更好完成這一工作，我當(dāng)時(shí)并未申請(qǐng)律師資格，在所帶的班級(jí)2003年畢業(yè)后，申請(qǐng)于2004年8月正式執(zhí)業(yè)，有一搭沒(méi)一搭地處理律所交辦的少量案件。我真正將律師作為教學(xué)之外的第二職業(yè)應(yīng)該是從2013年算起。

除早期因熟人所托難以拒絕處理了極少數(shù)的民事案件外，我參與的均為刑事訴訟案件，罪名涉及職務(wù)犯罪、非法經(jīng)營(yíng)、職務(wù)侵占、故意殺人、強(qiáng)奸、非法拘禁、涉黑涉惡以及各種各樣的詐騙等，參與的訴訟程序有一審、二審、死刑復(fù)核，接觸過(guò)從基層法院到最高法院的法官，在維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的同時(shí)，深刻體會(huì)到課堂和法庭的巨大差異，有時(shí)經(jīng)常以為自己在課堂中講的是“假刑法”。

我總體上認(rèn)同法學(xué)教師從事兼職律師業(yè)務(wù)有助于站在不同角度思考問(wèn)題，觀察偵訴審對(duì)證據(jù)和法律的認(rèn)識(shí)和理解，從而得出可能不參與司法實(shí)踐就難以得出的結(jié)論。對(duì)我而言，主要體現(xiàn)在下面幾個(gè)方面：

第一，我的研究興趣由刑法慢慢轉(zhuǎn)到刑事訴訟法，我的碩士畢業(yè)論文的主題是無(wú)被害人犯罪，博士畢業(yè)論文的主題是量刑均衡，均更側(cè)重于純理論研究（我到現(xiàn)在還記得當(dāng)年博士論文答辯時(shí)，顧肖榮老師所講的，刑法論文不要介紹那么多公平、正義理念的內(nèi)容）。隨著以辯護(hù)律師身份參與庭審，越來(lái)越深刻感受到程序法、證據(jù)法對(duì)案件處理，對(duì)實(shí)現(xiàn)公平正義比實(shí)體法而言具有更重要的作用。就此，我將更多的關(guān)注點(diǎn)轉(zhuǎn)向證據(jù)法、認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度、捕訴合一、冤假錯(cuò)案等程序法問(wèn)題，這反過(guò)來(lái)也加深了對(duì)實(shí)體法的認(rèn)識(shí)。

第二，正是因?yàn)檎J(rèn)識(shí)到證據(jù)在司法實(shí)踐中的重要意義，而現(xiàn)階段大多數(shù)法學(xué)院校并沒(méi)有開設(shè)單獨(dú)的證據(jù)法課程，機(jī)緣巧合，我開始接觸模擬法庭這一教學(xué)活動(dòng)，并深深被它所吸引，在指導(dǎo)學(xué)校模擬法庭代表隊(duì)參加比賽期間，所獲得的成績(jī)或許并不令人滿意，但我更關(guān)注的是如何引導(dǎo)參與的學(xué)生閱卷、形成觀點(diǎn)、論證觀點(diǎn)、將證據(jù)法和實(shí)體法有機(jī)結(jié)合進(jìn)而表達(dá)觀點(diǎn)，我始終相信我的這些微不足道的工作終究會(huì)開花結(jié)果。因?yàn)榭疾毂幻襟w報(bào)道的冤假錯(cuò)案，其中95%以上的原因系事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，但現(xiàn)階段的大學(xué)法學(xué)教育過(guò)于注重解決法律適用問(wèn)題，忽視了對(duì)事實(shí)認(rèn)定方法的教育，尤其忽視了從證據(jù)收集到事實(shí)形成過(guò)程的分析和解釋，模擬法庭這一教學(xué)活動(dòng)或許可以做些彌補(bǔ)。

第三，在刑法教學(xué)過(guò)程中，我會(huì)結(jié)合所辦理的案件講解相關(guān)規(guī)定，因看過(guò)所有案卷，聽(tīng)過(guò)公訴人的分析論證，分析過(guò)法院的判決書，這些信息遠(yuǎn)遠(yuǎn)比《刑事審判參考》刊登的案例介紹更生動(dòng)、更具體，更能理解法院作出判決的邏輯和思路，有助于學(xué)生明晰訴訟各參與方的思維模式。

第四，從事兼職律師業(yè)務(wù)會(huì)提升自己的學(xué)習(xí)能力，拓寬自己的視野。雖然處理的都是刑事案件，但刑事案件所涉及的領(lǐng)域紛繁復(fù)雜，所以刑事辯護(hù)也慢慢細(xì)化為毒品犯罪辯護(hù)、職務(wù)犯罪辯護(hù)、金融犯罪辯護(hù)等，當(dāng)案件涉及自己之前并不熟悉甚至相對(duì)陌生的領(lǐng)域時(shí)，為取得良好的辯護(hù)效果，必然需要學(xué)習(xí)相關(guān)專業(yè)知識(shí)，這有助于提升專業(yè)能力，并反饋到教學(xué)領(lǐng)域。

與當(dāng)事人在看守所的交流非常觸動(dòng)人心。這些當(dāng)事人有60多歲的老人，有不到20歲的年輕人；有當(dāng)年叱咤風(fēng)云的高官，也有奮斗在社會(huì)底層的蕓蕓眾生；有不善言辭抓不住問(wèn)題重點(diǎn)的理工男，也有滔滔不絕希望打動(dòng)你的金融女——人世百態(tài)，盡在方寸之間。我每次去看守所，基本都是等到看守所管教來(lái)催促才離開，開庭前一周內(nèi)跑個(gè)兩三次是常態(tài)。我一直覺(jué)得，律師與醫(yī)生有很多相似點(diǎn)，考慮到我國(guó)刑事訴訟的現(xiàn)狀，“有時(shí)，去治愈；常常，去幫助；總是，去安慰”成了我兼職律師的指導(dǎo)原則，談完案情后天南海北地聊聊天，探究其身陷囹圄的原因，樹立其日后生活的信心。每當(dāng)我任務(wù)結(jié)束，走出看守所，看看車水馬龍、藍(lán)天白云，內(nèi)心總是唏噓不已。人身危險(xiǎn)性是法官量刑的重要依據(jù)，我國(guó)刑事訴訟的現(xiàn)實(shí)狀態(tài)是法官基本不去看守所，與被告人的交流僅限于長(zhǎng)則幾天短則幾分鐘的庭審時(shí)間，法官如何判斷被告人人身危險(xiǎn)性的大小或許值得好好討論一下。

當(dāng)然，與教學(xué)科研相比，律師畢竟是兼職律師，毋庸諱言，律師的收入要高于教師的收入，這就很容易本末倒置，這或許是法學(xué)教師從事兼職律師引發(fā)社會(huì)爭(zhēng)議的重要原因。前幾日，我剛剛結(jié)識(shí)的對(duì)刑辯抱有極大熱情的律師助理問(wèn)：“你平時(shí)既做律師，又當(dāng)老師，哪一個(gè)帶來(lái)的滿足感更多一些？”我的回答,是老師，因?yàn)椤奥蓭熁径际禽數(shù)摹?，雖然是調(diào)侃，但確是現(xiàn)階段司法實(shí)踐的現(xiàn)狀。正是基于這個(gè)原因，我自認(rèn)為還算恰當(dāng)?shù)靥幚砹藘烧叩年P(guān)系：我從未讓我的研究生幫忙處理過(guò)任何一個(gè)案件，雖然對(duì)他們而言也是一個(gè)難得的學(xué)習(xí)過(guò)程；我介紹研究生到其他律師事務(wù)所實(shí)習(xí)，從未讓他們到我所在律師事務(wù)所實(shí)習(xí)；在召開讀書會(huì)的時(shí)候，從未專門談起過(guò)處理的案件；在講課時(shí)提及的案例，也極少提這個(gè)案件是我辦理的。除此之外，我控制辦理案件的數(shù)量，不被律師業(yè)務(wù)占據(jù)太多的時(shí)間。為了逼迫自己不斷思考，不沉溺于案件的細(xì)枝末節(jié)，我開設(shè)了“校園橋畔”微信公眾號(hào)，盡量在節(jié)假日之外每周寫一篇短文，開設(shè)兩年便發(fā)表了70余篇文章。前幾日開會(huì)期間，某一相熟法官問(wèn)我：“王老師，你平時(shí)辦案件嗎？”我說(shuō)：“辦的，但數(shù)量不多?！彼B連點(diǎn)頭：“那就好那就好。”這或許就是職業(yè)共同體對(duì)兼職律師的基本定位吧。

社會(huì)公眾對(duì)兼職律師的另一個(gè)擔(dān)心是會(huì)利用師生關(guān)系影響法院判決，這種擔(dān)心或許是真的不了解司法機(jī)關(guān)內(nèi)部的操作流程，不了解司法官員的職業(yè)操守。在某一案件是否批準(zhǔn)逮捕，某一事實(shí)是否起訴，某一案件如何定罪量刑方面，師生關(guān)系或許變成了一個(gè)負(fù)擔(dān)。

還有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“做兼職律師的法學(xué)教授在學(xué)校傳道授業(yè)時(shí)，很多有關(guān)實(shí)務(wù)的信息源實(shí)際上是從律師執(zhí)業(yè)過(guò)程中獲得的，雖是真實(shí)的但也僅僅是其中一個(gè)方面，因而在傳授經(jīng)驗(yàn)時(shí)也是以律師身份來(lái)講述的。而純粹的法學(xué)教授在課堂上給學(xué)生傳授、傳播的知識(shí)與做兼職律師的法學(xué)教授傳播的知識(shí)是不一樣的，心態(tài)也不一樣。這是我多年觀察得出的一個(gè)結(jié)論?！边@種觀點(diǎn)的前提條件或許認(rèn)為存在一個(gè)涵蓋偵訴審辯的法律職業(yè)，這真的是一個(gè)理想狀態(tài)了。其次，提供“不一樣”的知識(shí)正好給學(xué)生提供了思考問(wèn)題的切入點(diǎn)，有助于學(xué)生展開思考。最后，學(xué)者與律師的視角其實(shí)是相同的，都表現(xiàn)為批判，從這個(gè)角度出發(fā)，兩者闡述的內(nèi)容很難存在極大差異。

截至2019年10月中旬，上海律師共有27716人，其中兼職律師722人，占比2.6%，所處理案件的數(shù)量比例或許會(huì)更低。當(dāng)然也得承認(rèn)，對(duì)法學(xué)教師從事兼職律師的擔(dān)憂并非空穴來(lái)風(fēng)，我想這或許主要依賴于個(gè)人對(duì)自身的定位了。

從事兼職律師業(yè)務(wù)，了解世間的蕓蕓眾生，體會(huì)人生的酸甜苦辣，在提升自己的同時(shí)為當(dāng)事人提供專業(yè)法律服務(wù)，這或許是自己愿意繼續(xù)走下去的原因吧。

王恩海

上海恒建律師事務(wù)所律師，上海律協(xié)刑法與刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)研究委員會(huì)副主任，華東政法大學(xué)刑法學(xué)教授

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：刑事辯護(hù)