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律師視角下的實現(xiàn)擔保物權(quán)制度申請問題

2013年第07期    作者:余 力    閱讀 7,024 次

　通過特別程序?qū)崿F(xiàn)擔保物權(quán)是新民訴法的一個制度創(chuàng)新。雖然在此前已經(jīng)施行的《物權(quán)法》中，就有關(guān)于抵押權(quán)人有權(quán)請求人民法院通過變賣或拍賣的方式實現(xiàn)抵押權(quán)的規(guī)定（《物權(quán)法》第195條），但因為沒有相關(guān)的程序制度，法院一直無法直接處理，只能通過抵押權(quán)人訴訟來解決，而這給抵押權(quán)的實現(xiàn)增加了許多不必要的成本。新民訴法為解決這個問題，在特別程序章節(jié)增加了第196條和197條，規(guī)定了擔保物權(quán)實現(xiàn)的基本制度。

　　在這一新制度出臺后，律師們馬上就面臨著當事人的咨詢，希望了解如何在實務(wù)中運用這種制度，達到成功申請的目的。而各級法院盡管也已經(jīng)在積極研究這一制度，希望在當事人提出申請時，給予恰當?shù)奶幚?，但至少目前尚未出臺統(tǒng)一的司法解釋或指導意見?，F(xiàn)本文僅就如何提出實現(xiàn)擔保物權(quán)的申請進行初步的討論，旨在為各方共同啟動這一程序提供一些建議。

　　下面，筆者將就申請人資格、管轄、申請書的內(nèi)容以及證據(jù)材料等四個方面分別進行論述。

一、誰有權(quán)申請

　　新民訴法第196條規(guī)定了兩類申請人，即“擔保物權(quán)人和其他有權(quán)請求實現(xiàn)擔保物權(quán)的人”。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，擔保物權(quán)人分為抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人和留置權(quán)人。其中，抵押權(quán)人作為申請人不存在爭議，因為《物權(quán)法》明文規(guī)定，抵押權(quán)人“可以請求人民法院拍賣、變賣財產(chǎn)”。但質(zhì)權(quán)人和留置權(quán)人是否可以成為申請人，就應(yīng)該細讀法律規(guī)定了。根據(jù)《物權(quán)法》第216條和第236條的規(guī)定，質(zhì)權(quán)人和留置權(quán)人實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的方式是“可以拍賣、變賣財產(chǎn)”，也就是無須請求法院處理。同時，因財產(chǎn)在質(zhì)權(quán)人和留置權(quán)人掌控中，其有條件直接處理，而如果其不及時處理，《物權(quán)法》第220條和第236條還賦予了出質(zhì)人和留置財產(chǎn)的所有人催告及處置請求權(quán)，由此可見，質(zhì)權(quán)人和留置權(quán)人是有能力、也有義務(wù)及時處置被擔保財產(chǎn)的。因此，筆者認為，質(zhì)權(quán)人和留置權(quán)人在此項制度中，并無成為申請人的資格。相反，進行催告后的出質(zhì)人和留置財產(chǎn)的所有人卻可以成為“其他有權(quán)請求實現(xiàn)擔保物權(quán)的人”，即成為申請的主體。

　　另外，除了《物權(quán)法》中提及的上述主體外，《合同法》規(guī)定的建筑工程優(yōu)先權(quán)人，《海商法》規(guī)定的船舶抵押權(quán)人等，都可以成為實現(xiàn)擔保物權(quán)制度中的申請人。

二、管轄法院

　　根據(jù)新民訴法，該程序的地域管轄可以是擔保物權(quán)所在地，也可以是擔保物權(quán)登記地，而級別管轄僅為基層人民法院。當然，如果是實現(xiàn)船舶抵押權(quán)的申請，管轄法院則應(yīng)該是海事法院。

　　這其中有兩個問題可以探討：第一，當事人是否可以約定管轄法院。既然法律沒有禁止約定管轄，且有兩個管轄地規(guī)定，故筆者認為，當事人應(yīng)該有權(quán)進行管轄地約定。第二，被申請人是否可以提出管轄異議。一般認為，不宜給予被申請人提出管轄異議的權(quán)利。因為設(shè)立特別程序更要體現(xiàn)效率原則，一般審限只有30天，而管轄異議程序還可以有一、二審程序，走完程序就已經(jīng)超過30天了，不能體現(xiàn)該程序的效率。

三、申請書內(nèi)容

　　就此內(nèi)容，以下僅以抵押權(quán)人為申請人的情況為例進行探討。

　?。ㄒ唬┊斒氯说匚?。抵押權(quán)人顯然是申請人，而被申請人則需要分析一下。如果債務(wù)人和抵押人不是同一人，筆者認為應(yīng)當將抵押人列為被申請人，理由是，實現(xiàn)擔保物權(quán)裁定的執(zhí)行義務(wù)直接作用于被申請人的財產(chǎn)，被申請人有履行的義務(wù)，而只有抵押人可以直接承擔此義務(wù)。但債務(wù)人應(yīng)當列為第三人，因為債務(wù)人是主合同的當事人，其可以就債務(wù)的存在與否行使抗辯權(quán)。

　?。ǘ┦聦嵟c理由。其內(nèi)容應(yīng)該包括，主從合同成立與生效的事實和理由；主合同履行情況，即債務(wù)已屆清償期，但未被清償?shù)氖聦嵑屠碛?。另外，還應(yīng)當說明的是，經(jīng)協(xié)商，雙方未就如何實現(xiàn)擔保物權(quán)的方式達成一致，或者對方拒絕協(xié)商的事實。

四、立案證據(jù)

　　申請人提交的立案初步證據(jù)應(yīng)當至少包括以下幾項：

　?。ㄒ唬﹤鶆?wù)合同，即主合同或留置權(quán)發(fā)生的基礎(chǔ)合同。

　?。ǘ┑盅汉贤蛸|(zhì)押合同等。

　?。ㄈ┤绻M行過登記，還應(yīng)提供物權(quán)擔保登記證書、動產(chǎn)占有情況證明。

　?。ㄋ模﹤鶆?wù)到期后的催告函或請求行使質(zhì)權(quán)或留置權(quán)的催告函等。

　　實現(xiàn)擔保物權(quán)程序在操作過程中還會碰到各種問題，需要在實踐中進行處理，以上僅是筆者對于該程序在申請階段的一些理解，僅供參考?！?