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慈善信托有望成為財富傳承的重要通道

2017年第01期    作者: 王小成    閱讀 13,883 次

寫在《慈善法》即將出臺之際

2015年10月30日，我國首部有關(guān)慈善事業(yè)的基本法律提請十二屆全國人大常委會第十七次會議進行審議；11月1日，全國人大常委會公布了《慈善法》（草案），面向社會公開征求意見，我國慈善法進入了實質(zhì)的立法程序。該草案以第五章專門一章的篇幅，共計十一個法條的形式，對慈善信托的概念、監(jiān)督管理以及相關(guān)運作等方面進行了原則性的規(guī)定。這是繼我國《信托法》中規(guī)定“公益信托”之后，再次以法律的形式對“慈善信托”進行規(guī)定?；趦刹糠傻膮f(xié)調(diào)統(tǒng)一，雖然該草案對信托的概念上沒有大的突破，但是在針對公益慈善類信托的一些模糊地帶進行了明確和強調(diào)。我們再結(jié)合境內(nèi)外慈善信托在家族財富傳承方面的典型案例進行解讀，大膽預(yù)言和推測，公益慈善信托的春天將不會遙遠，而且信托制度不斷創(chuàng)新的天性也將使家族財富的傳承找到一條重要的通道。

 一、大慈善的立法模式，將使家族企業(yè)做慈善不再“難”

《慈善法》（草案）第八條對慈善組織進行了定義，即：依法登記，以開展慈善活動為宗旨的非營利組織，稱為慈善組織。第九條對慈善組織所應(yīng)當符合的條件進行列舉式規(guī)定：以開展慈善活動為宗旨，不以營利為目的，有自己的名稱和住所，有組織章程，有必要的財產(chǎn)，有符合條件的組織機構(gòu)和負責人，法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。同時，草案第十條規(guī)定，縣級以上人民政府民政部門是慈善組織設(shè)立的申請登記部門；第十一條明確了慈善組織的形式可以采取基金會、社會團體、社會服務(wù)機構(gòu)等。

以往，我們談到慈善組織，好像所指向的只有慈善基金會。而從以上草案條文，除了基金會之外，只要是開展慈善活動的一些社會組織，經(jīng)民政部門登記確認之后均可以成為慈善組織。例如，上海市靜安區(qū)南京西路街道的金鑰匙社區(qū)服務(wù)中心，以及一些民辦的不以營利為目的的醫(yī)院，不以營利為目的的民辦學(xué)校等等，都有可能會被民政部門登記為慈善組織。

在“大慈善”概念之下，“大慈善”的模式必然形成。當然，按中國公益研究院《慈善法》（草案）民間建議稿的主要撰寫人黎穎露副主任的解讀，慈善組織并非一種新的社會組織形式，“而且是對社會組織（或非營利組織）中公益性更強的一類組織賦予的資格，具有慈善組織的資格意味著可以享受更高的財稅優(yōu)惠待遇。??所以，慈善組織在此并非一個組織形式而是一種法律資格”。

在此之前，大家通常的認識，我要作慈善，要不就要成立慈善基金會，要不就是直接進行所謂的“捐款”。根據(jù)我國《基金會管理條例》的規(guī)定，要設(shè)立基金會相對門檻較高，審批程序復(fù)雜且繁瑣，且基金會每年用于公益慈善的資金比例劃分規(guī)定非常嚴格。因此，一些打算設(shè)立家族慈善基金會的企業(yè)家望而卻步。若《慈善法》（草案）通過之后，設(shè)立慈善組織，取得慈善組織的法律資格將更加“便利”，企業(yè)家用自己的想法做慈善將不再“困難”。

二、公益慈善信托不再模糊，設(shè)立程序更加便利和自由

首先，草案第四十六條規(guī)定了慈善信托的定義，是委托人依法將其財產(chǎn)委托給受托人，由受托人按照委托人意愿以受托人名義進行管理和處分，開展慈善活動的行為。該條定義仍然是根據(jù)我國《信托法》第二條信托的定義而來，仍然沿用了被廣泛詬病的委托人將財產(chǎn)（權(quán)）“委托給”受托人的提法，而非“轉(zhuǎn)移”的規(guī)定。但是，鑒于我國《信托法》對信托財產(chǎn)的獨立性有明確的條文規(guī)定，所以這個問題可以不必過多的糾纏和計較。

其次，草案對《信托法》關(guān)于公益信托的設(shè)立和確定受托人，應(yīng)當經(jīng)過有關(guān)部門批準的“強制性規(guī)定”進行了改變。該草案第四十七條規(guī)定：“設(shè)立慈善信托、確定受托人，應(yīng)當采取書面形式。信托文件要求備案的，受托人應(yīng)當將信托文件向縣級以上人民政府民政部門備案?！奔词故恰皞浒浮?，也是由信托文件進行規(guī)定，可謂是重大的突破和改變。同時，草案中針對慈善信托監(jiān)察人的設(shè)立，亦交由信托文件進行規(guī)定，而我國《信托法》的規(guī)定是“公益信托應(yīng)當設(shè)置信托監(jiān)察人，??信托文件未規(guī)定的，由公益事業(yè)管理機構(gòu)指定”。在英美國家，針對公益慈善信托傳統(tǒng)的做法是由政府部門監(jiān)管，委托人無權(quán)要求受托人履行信托，是由各州檢察官行使這一權(quán)利。在日本，設(shè)立公益信托，須由主管業(yè)務(wù)部門許可，除了滿足許可的條件之外，為了監(jiān)督公益信托的執(zhí)行，日本信托法規(guī)定需要設(shè)立公益信托檢察人的角色。參考國際立法例，建議《慈善法》（草案）在這方面的規(guī)定可以進一步進行完善，在突破《信托法》公益信托應(yīng)當進行批準規(guī)定的同時，把慈善信托的自由備案制改為全部進行備案的作法，同時沿用《信托法》關(guān)于公益信托監(jiān)察人設(shè)置的制度規(guī)定。一方面可以統(tǒng)一對慈善信托進行監(jiān)督管理，另一方面，便于對慈善信托相關(guān)稅收優(yōu)惠政策的制訂和統(tǒng)一。同時，在我國信托登記制度配套機制尚不健全的情況下，慈善信托備案制度的建立，可以實現(xiàn)公益慈善信托的公示效力。

其三，關(guān)于慈善信托受托人的選定，《慈善法》（草案）亦對我國《信托法》的規(guī)定有了較大的突破?！缎磐蟹ā返诹l規(guī)定，公益信托受托人的確定，應(yīng)當經(jīng)有關(guān)部門的批準。而《慈善法》（草案）第十八條規(guī)定：“慈善信托的受托人可以是委托人信賴的慈善組織或者金融機構(gòu)，也可以是具有完全民事行為能力的自然人。”根據(jù)草案第十一條的規(guī)定，慈善組織可以是基金會、社會團體、社會服務(wù)機構(gòu)等，家族慈善基金會被明確可以作為慈善信托的受托人，非營利性的民辦學(xué)校、民辦醫(yī)院、社區(qū)慈善服務(wù)中心等機構(gòu)在取得慈善組織的資格后，當然亦可以作為慈善信托的受托人。慈善信托并非信托公司等金融機構(gòu)的專利產(chǎn)品，草案第十一條的規(guī)定，等于授權(quán)除了信托公司之外的受托人以“信托牌照”，家族企業(yè)開展慈善信托將大有可為！

其四，關(guān)于公益慈善信托的“近似原則”。所謂“近似原則”，是指公益慈善信托在終止時，信托財產(chǎn)將用于與最初委托人設(shè)立信托時“盡可能相似”的其他一些公益目的，從而使公益信托能夠繼續(xù)存在下去。這一原則來源于英美法上的規(guī)定，日本和韓國的信托法都作了相類似的規(guī)定。我國《信托法》第七十二條亦作了相應(yīng)的規(guī)定，《慈善法》（草案）也沿用該條規(guī)定進行了明確。但是，我國《信托法》和《慈善法》（草案）的規(guī)定，均有一個前提，即：信托文件沒有規(guī)定信托財產(chǎn)權(quán)利歸屬人或者信托財產(chǎn)權(quán)利歸屬人是不特定的社會公眾的。根據(jù)全國人大常委會法工委關(guān)于《信托法》條文的釋義，若信托文件規(guī)定了信托財產(chǎn)（《慈善法》草案的用語是：慈善信托清算后的剩余財產(chǎn)）的最終權(quán)利歸屬人的，則按照信托文件的規(guī)定執(zhí)行，不能對該信托適用“近似原則”。

三、慈善信托可以緊鎖企業(yè)股權(quán)，實現(xiàn)家族企業(yè)永續(xù)經(jīng)營

關(guān)于慈善信托在家族企業(yè)和財富傳承方面的功能和效用，我們可以通過下面著名的案例進行解讀和體會。

臺塑集團是王永慶與王永在兄弟于1954年建立，歷經(jīng)幾十年的努力，旗下有30多家分公司與海外公司，在2010年集團總營收約合人民幣4540億元，為臺灣第二大民營企業(yè)。王永慶兄弟家族關(guān)系錯綜復(fù)雜，王永慶有三房太太，王永在有兩房，光是第二代子女就有十多人。王永慶兄弟共同創(chuàng)業(yè)，臺塑第一代權(quán)力要移轉(zhuǎn)第二代，如何能實現(xiàn)長治久安、永續(xù)經(jīng)營，是一個重大課題。

在1976年，王永慶成立了慈善基金會——長庚紀念醫(yī)院（以其父親王長庚名字命名）。 2004年，他以長庚紀念醫(yī)院作為受托人，動用總值6億元新臺幣的現(xiàn)金和臺塑集團公司的股份設(shè)立王長庚公益信托；王永在則成立了以母親王詹樣命名的——王詹樣慈善信托，亦將其在臺塑集團公司中的股份由長庚紀念醫(yī)院持有。他們兩兄弟的信托，是臺灣地區(qū)最大的兩個慈善信托。2007年，王瑞華和王瑞瑜以父親為榜樣，也捐贈了自己部分的家族股權(quán)（市值4.5億元新臺幣）加入王長庚公益信托。到2008年，長庚紀念醫(yī)院分別持有“臺塑四寶”——臺灣塑料工業(yè)、南亞塑料工業(yè)、臺灣化學(xué)纖維及臺塑石化的股份，集團公司內(nèi)部再通過交叉持股，實現(xiàn)集團股權(quán)的穩(wěn)固緊密。

長庚醫(yī)院作為慈善基金會，理事會成員由王氏家族成員、專業(yè)人士及知名社會賢達組成，通過章程約定和理事會的議事規(guī)則，長庚醫(yī)院作為臺塑集團的股東行使權(quán)利，確保了王永慶家族成員在集團公司經(jīng)營管理控制權(quán)。因此，長庚醫(yī)院作為非營利機構(gòu)，在造福百姓的同時，成功地將臺塑集團的控股權(quán)集中鎖定。

有專家指出，王永慶精心設(shè)計的“基金會+慈善信托”的家族企業(yè)傳承模式，一方面可以回報社會，推行公益慈善事業(yè)；另一方面因企業(yè)股權(quán)完全與家族脫鉤，家族成員不僅沒有所有權(quán)，而且也沒有受益權(quán)，香港新鴻基地產(chǎn)郭氏三兄弟因信托受益權(quán)之爭引起的鬧劇，在王永慶繼承人之間上演的可能性不大。

因此，王永慶于2008年10月15日去世后，雖然繼承人之間陷入爭產(chǎn)訴訟，鬧得滿城風雨，但由于王永慶將自己所擁有的公司股權(quán)變成了慈善信托基金，企業(yè)股權(quán)與其他家族財產(chǎn)分離，即使有遺產(chǎn)糾紛，企業(yè)的正常運營不會受到影響，家族企業(yè)永續(xù)經(jīng)營的理想得以實現(xiàn)。

根據(jù)著名咨詢機構(gòu)麥肯錫的研究報告顯示，全球家族企業(yè)的平均壽命只有24年，其中只有約30%的家族企業(yè)可以傳到第二代，能夠傳至第三代的家族企業(yè)數(shù)量不足總量的13%，只有5%的家族企業(yè)在三代以后還能夠繼續(xù)為股東創(chuàng)造價值。一項對全國21個省、市、自治區(qū)的250個市、縣、區(qū)的1947家私營企業(yè)進行的抽樣調(diào)查顯示，中國私營企業(yè)目前普遍采用家族擁有的形式，而這些企業(yè)的創(chuàng)始人大都在50—60歲之間，他們也都將面臨著傳承的問題。據(jù)統(tǒng)計我國僅有21.37%的家族企業(yè)能順利完成代際傳承，延續(xù)到第二代只有2.3%—9.2%的企業(yè)能延續(xù)到第三代，代際傳承問題成為家族企業(yè)持續(xù)經(jīng)營所面臨的重大危機之一。《慈善法》即將出臺，“大慈善”模式的形成，慈善信托制度的健全和完善指交易日可待，相信在推動我全慈善事業(yè)大發(fā)展的同時，也必將為家族企業(yè)的代際傳承、永續(xù)經(jīng)營提供重要的法律通道！

王小成

國浩律師（上海）事務(wù)所合伙人、市律協(xié)信托業(yè)務(wù)研究委員會委員。

業(yè)務(wù)方向：私人財富管理，家族婚姻、繼承類訴訟及非訴訟業(yè)務(wù)代理等。