網(wǎng)上投稿
前言
黨的十九大報告明確指出：“中國特色社會主義進入新時代，我國社會主要矛盾已經(jīng)轉(zhuǎn)化為人民日益增長的美好生活需要和不平衡不充分的發(fā)展之間的矛盾”。目前，通過跨境電商的形式足不出戶即可享受來自全球的優(yōu)質(zhì)商品已經(jīng)成為滿足“人民日益增長的美好生活需要”的常見方式之一。
近年來我國跨境電商行業(yè)憑借其全球性、即時性、便捷性等優(yōu)勢實現(xiàn)快速增長。據(jù)海關(guān)初步統(tǒng)計，2020年中國跨境電商進出口1.69萬億元，增長31.1%。其中，出口1.12萬億元，增長40.1%；進口0.57萬億元，增長16.5%。通過海關(guān)跨境電子商務(wù)管理平臺驗放進出口清單達24.5億票，同比增加63.3%。
然而，我國跨境電商行業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護意識與力度并未能與其規(guī)模及增速相匹配。雖然我國陸續(xù)發(fā)布《電子商務(wù)法》、《關(guān)于完善跨境電子商務(wù)零售進口監(jiān)管有關(guān)工作的通知》等法規(guī)、文件，強調(diào)各類跨境電商貿(mào)易參與主體在知識產(chǎn)權(quán)保護中的法定責任與義務(wù)，但由于跨境電商領(lǐng)域涉及的知識產(chǎn)權(quán)存在地域性保護，再加之知識產(chǎn)權(quán)保護意識淡薄、制度欠缺等問題尚待解決，跨境電商行業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護仍面臨較大挑戰(zhàn)。
《十四五規(guī)劃和2035年遠景目標綱要》“健全知識產(chǎn)權(quán)保護運用體制” 部分提出：“實施知識產(chǎn)權(quán)強國戰(zhàn)略，實行嚴格的知識產(chǎn)權(quán)保護制度，完善知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律法規(guī)，加快新領(lǐng)域新業(yè)態(tài)知識產(chǎn)權(quán)立法。加強知識產(chǎn)權(quán)司法保護和行政執(zhí)法，健全仲裁、調(diào)解、公證和維權(quán)援助體系，健全知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)懲罰性賠償制度，加大損害賠償力度”，這足以體現(xiàn)我國對知識產(chǎn)權(quán)實現(xiàn)更強有力保護的決心和長遠規(guī)劃。
本文結(jié)合筆者所在團隊的專業(yè)優(yōu)勢及從業(yè)經(jīng)驗，針對知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人在我國境內(nèi)開展跨境電商領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)行為，創(chuàng)新性地設(shè)計了一條 “行民刑”交叉保護路徑，以期幫助權(quán)利人以最低時間及經(jīng)濟成本取得最佳維權(quán)效果。
一、基礎(chǔ)概念界定
(一) 跨境電商
本文所稱“跨境電商”是指“分屬不同關(guān)境的交易主體，通過電子商務(wù)平臺達成交易、進行電子支付結(jié)算，并通過跨境電商物流及異地倉儲送達商品，從而完成交易的一種國際商業(yè)活動” [1] ，非僅限于通過海關(guān)“9610”、“1210”、“9710”、“9810”等跨境電商貿(mào)易專用監(jiān)管方式申報進出口貨物貿(mào)易。
(二) 知識產(chǎn)權(quán)
廣義的知識產(chǎn)權(quán)，也稱“知識所屬權(quán)”，指“權(quán)利人對其智力勞動所創(chuàng)作的成果和經(jīng)營活動中的標記、信譽所依法享有的專有權(quán)利” [2] 。結(jié)合跨境電商領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)保護的特點，本文所討論的“知識產(chǎn)權(quán)”局限于跨境電商行業(yè)較常見發(fā)生侵權(quán)行為的商標權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)。
(三) 交叉保護
“交叉保護”是筆者所在團隊為知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人在我國境內(nèi)開展跨境電商領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)路徑設(shè)計時形成的創(chuàng)新詞匯，指結(jié)合知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的核心訴求、侵權(quán)人類型、侵權(quán)行為特點等因素，綜合并有選擇、有策略地交叉運用我國法律所規(guī)定的行政、民事、刑事法律手段，對侵權(quán)方實施立體有效打擊，最終實現(xiàn)對知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人合法權(quán)益的有效保護。
二、跨境電商知識產(chǎn)權(quán)保護之行政救濟路徑
(一) 跨境電商貨物進出口環(huán)節(jié)知識產(chǎn)權(quán)保護
跨境電商貨物進出我國關(guān)境均須向我國海關(guān)進行依法申報。根據(jù)《中華人民共和國知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護條例》規(guī)定，“知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護，是指海關(guān)對與進出口貨物有關(guān)并受中華人民共和國法律、行政法規(guī)保護的商標專用權(quán)、著作權(quán)和與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利、專利權(quán)（以下統(tǒng)稱知識產(chǎn)權(quán)）實施的保護”、“國家禁止侵犯知識產(chǎn)權(quán)的貨物進出口。海關(guān)依照有關(guān)法律和本條例的規(guī)定實施知識產(chǎn)權(quán)保護，行使《中華人民共和國海關(guān)法》規(guī)定的有關(guān)權(quán)力?！?/span>
如果知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人依法將其知識產(chǎn)權(quán)向海關(guān)總署申請備案，即可在10年內(nèi)享受“知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護”，主要權(quán)利包括：
1. 知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人發(fā)現(xiàn)侵權(quán)嫌疑貨物即將進出口的，可以向貨物進出境地海關(guān)提出扣留侵權(quán)嫌疑貨物的申請；
2. 海關(guān)發(fā)現(xiàn)進出口貨物有侵犯備案知識產(chǎn)權(quán)嫌疑的，應(yīng)當立即書面通知知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人，權(quán)利人依照規(guī)定提供擔保的，海關(guān)應(yīng)當扣留侵權(quán)嫌疑貨物；
3. 知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人在向海關(guān)提出采取保護措施的申請后，可以依照《中華人民共和國商標法》《中華人民共和國著作權(quán)法》《中華人民共和國專利法》或者其他有關(guān)法律的規(guī)定，就被扣留的侵權(quán)嫌疑貨物向人民法院申請采取責令停止侵權(quán)行為或者財產(chǎn)保全的措施；
4. 海關(guān)對被扣留的侵權(quán)嫌疑貨物及有關(guān)情況進行調(diào)查，經(jīng)海關(guān)調(diào)查后認定侵犯知識產(chǎn)權(quán)的，由海關(guān)予以沒收；
5. 海關(guān)實施知識產(chǎn)權(quán)保護發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪案件的，應(yīng)當將案件依法移送公安機關(guān)處理。
(二) 跨境電商進口貨物境內(nèi)銷售環(huán)節(jié)知識產(chǎn)權(quán)保護
根據(jù)《中華人民共和國商標法》《中華人民共和國商標法實施條例》《中華人民共和國專利法》《中華人民共和國專利法實施細則》《專利行政執(zhí)法辦法》《中華人民共和國著作權(quán)法》《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》《計算機軟件保護條例》《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》《著作權(quán)行政處罰辦法》《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護辦法》《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》等法律法規(guī)的規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人或者利害關(guān)系人在我國境內(nèi)銷售環(huán)節(jié)發(fā)現(xiàn)跨境電商進口貨物存在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為，可以向工商行政管理部門投訴或者舉報；如經(jīng)查證屬實，工商行政管理部門將對侵權(quán)人處以行政處罰，構(gòu)成犯罪的還應(yīng)將案件依法移送公安機關(guān)處理。
(三) 跨境電商知識產(chǎn)權(quán)保護之行政救濟路徑優(yōu)勢與難點分析
1. 優(yōu)勢
（1）海關(guān)可實施知識產(chǎn)權(quán)主動保護（也叫“依職權(quán)保護”），在此模式下權(quán)利人只需經(jīng)過備案且繳納最高不超過10萬元人民幣的擔保金，海關(guān)就可以在日常監(jiān)管中通過風(fēng)險布控、隨機查驗等方式發(fā)現(xiàn)侵權(quán)貨物，并通知權(quán)利人維權(quán)，極大降低權(quán)利人搜集侵權(quán)信息和啟動維權(quán)行動的成本、提高維權(quán)效率。
（2）海關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護可實現(xiàn)精準打擊，防止侵權(quán)貨物流入我國境內(nèi)銷售市場。進出口貨物如果被海關(guān)認定侵權(quán)的，將由海關(guān)沒收侵權(quán)貨物并處以貨物價值30%以下罰款，侵權(quán)貨物將無法進入我國境內(nèi)流通市場，防止權(quán)利人損失進一步擴大。
（3）行政案件處理過程及結(jié)果可直接幫助權(quán)利人固定維權(quán)證據(jù)。跨境電商知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)過程中，如何有效獲取并固定證據(jù)往往是權(quán)利人難以解決的問題，而海關(guān)或工商行政管理部門處理侵權(quán)案件過程中所獲取的材料、記錄以及案件處理結(jié)果可以直接作為權(quán)利人進行民事維權(quán)的證據(jù)，可以有效降低權(quán)利人維權(quán)成本。
2. 難點
（1）行政執(zhí)法資源有限。無論是海關(guān)還是工商行政管理部門，其職能范圍均涵蓋眾多方面，知識產(chǎn)權(quán)保護僅是其中一個板塊，僅依靠執(zhí)法部門的主動作為，往往受人力、物力、精力等執(zhí)法資源所限，無法有效發(fā)現(xiàn)并制止跨境電商領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為。
（2）有效維權(quán)須遵循一定之規(guī)。知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人如意圖通過行政救濟路徑維權(quán)，則從前期備案、提出請求、提交證據(jù)、配合調(diào)查等環(huán)節(jié)均須遵守法律、法規(guī)、執(zhí)法部門規(guī)范性文件、業(yè)務(wù)操作流程等規(guī)定，如沒有具有專業(yè)知識及經(jīng)驗的專業(yè)人士提供協(xié)助，則極有可能因為錯過時限、材料缺失、溝通不暢等原因，影響維權(quán)效果。
（3）與其他手段配合方可取得最大化成效。僅依靠行政救濟路徑，雖可對侵權(quán)方及其侵權(quán)行為形成一定震懾，但因為行政手段難以頻繁運用，且無法直接補償權(quán)利人的經(jīng)濟損失，故需和民事甚至刑事救濟手段有機結(jié)合，方可最大限度打擊和制止侵權(quán)。
三、跨境電商知識產(chǎn)權(quán)保護之民事救濟路徑
(一) 民事救濟路徑可實現(xiàn)訴求分析
通過分析“裁判文書網(wǎng)”查詢的公開判例可知，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人通過民事救濟路徑可以向侵權(quán)人提出如下主要訴求，以維護自身合法權(quán)益：
1. 要求侵權(quán)人立即停止侵害行為；
2. 要求侵權(quán)人銷毀所有侵權(quán)庫存商品；
3. 要求侵權(quán)人停止涉案不正當競爭行為；
4. 要求侵權(quán)人公開道歉、消除不良影響；
5. 要求侵權(quán)人賠償經(jīng)濟損失及制止侵權(quán)行為所支出的合理費用；
6. 要求侵權(quán)人承擔訴訟費用；
7. 要求電商平臺刪除侵權(quán)鏈接、下架侵權(quán)產(chǎn)品。
(二) 爭議焦點
1. 侵權(quán)主體確定
知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人通過民事救濟路徑實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)保護應(yīng)首先確定侵權(quán)主體?？缇畴娚掏ㄟ^電子商務(wù)平臺達成交易，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人往往是在電商平臺的商品展示信息中發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為，因此在提起民事訴訟時，常把平臺作為被告方之一，要求其承擔連帶賠償責任，但往往是做了“無用功”。
我國《電子商務(wù)法》對規(guī)定電子商務(wù)平臺經(jīng)營者對知識產(chǎn)權(quán)保護所應(yīng)承擔的責任有明確規(guī)定，其只有在未盡合理義務(wù)、未及時對平臺內(nèi)經(jīng)營者實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為依法采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務(wù)等必要措施時，方與侵權(quán)人承擔連帶責任。
如（2019）粵0309民初12151號判決書中所述，“阿里巴巴公司作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商，不直接參與普瑪瑞公司商品信息的上傳、編輯，其事前并不明知普瑪瑞公司利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為，面對阿里巴巴網(wǎng)站海量的商品信息，其亦不具備事前主動審查的能力，且阿里巴巴公司在收到本案訴訟材料后，及時對被控侵權(quán)商品進行了核查，并刪除相關(guān)侵權(quán)鏈接。阿里巴巴公司對涉案侵權(quán)行為不存在明知或應(yīng)知的過錯，不構(gòu)成幫助侵權(quán)。”
2. 如何確定侵權(quán)
知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的認定具有一定復(fù)雜性和專業(yè)性，僅以商標侵權(quán)為例，權(quán)利人所持商標是否經(jīng)合法注冊、在有效期內(nèi)并持續(xù)使用、注冊商標是否具有知名度及顯著性、侵權(quán)方所用標識是否構(gòu)成“商標”、是否屬于“類似商標”、其使用行為是否構(gòu)成“商標意義上的使用行為”、 侵權(quán)商品是否為同種或類似商品、是否易使相關(guān)公眾對標識來源發(fā)生混淆和誤認等界定侵權(quán)的關(guān)鍵問題如需得出結(jié)論，都離不開專業(yè)分析及證據(jù)支持。相較于著作權(quán)侵權(quán)與商標侵權(quán)，專利侵權(quán)確認的復(fù)雜性與專業(yè)性更高。
3. 如何確定損失金額
知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人通過民事救濟路徑實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)保護的核心訴求往往是獲得經(jīng)濟賠償，根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定：
（1）侵犯商標專用權(quán)的賠償數(shù)額，為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益，或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支；
（2）侵犯著作權(quán)的，侵權(quán)人應(yīng)當按照權(quán)利人的實際損失給予賠償;實際損失難以計算的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應(yīng)當包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支；
（3）侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定;實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支；
（4）如果權(quán)利人的實際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予五十萬元（專利權(quán)為一百萬元）以下的賠償。
雖然最高人民法院發(fā)布《關(guān)于全面加強知識產(chǎn)權(quán)司法保護的意見》中提出要有效提高侵權(quán)賠償數(shù)額，綜合考慮知識產(chǎn)權(quán)市場價值、侵權(quán)人主觀過錯以及侵權(quán)行為的持續(xù)時間、影響范圍、后果嚴重程度等因素，合理確定法定賠償數(shù)額，“充分運用工商稅務(wù)部門、第三方商業(yè)平臺、侵權(quán)人網(wǎng)站或上市文件顯示的相關(guān)數(shù)據(jù)以及行業(yè)平均利潤率等，依法確定侵權(quán)獲利情況”， 但司法實踐中，因為缺乏充分證據(jù)而無法獲得應(yīng)有賠償?shù)陌咐龑乙姴货r。
知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人在通過民事救濟路徑維權(quán)之前，務(wù)必要做好相關(guān)的證據(jù)固定、數(shù)據(jù)測算工作，并在訴訟過程中爭取法官的認可，方可獲得滿意的經(jīng)濟賠償。
四、跨境電商知識產(chǎn)權(quán)保護之刑事救濟路徑
(一) 救濟實現(xiàn)方式
根據(jù)我國刑法第213條至第218條規(guī)定，侵犯知識產(chǎn)權(quán)可能涉及的罪名主要包括：假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的商品罪、非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪、假冒專利罪、侵犯著作權(quán)罪、銷售侵權(quán)復(fù)制品罪等。
侵權(quán)方如嚴重侵權(quán)或?qū)医滩桓?，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人通過行政、民事救濟路徑均無法取得震懾侵權(quán)方、杜絕侵權(quán)行為的效果時，可以考慮采用跨境電商知識產(chǎn)權(quán)保護之刑事救濟路徑，借助專業(yè)律師力量，準備充分證據(jù)、通過依法途徑推動刑事偵查機關(guān)對侵權(quán)方展開刑事偵查，甚至采取強制措施，對侵權(quán)方給予“致命一擊”。
(二) 行刑、刑民交叉保護
權(quán)利人可以利用海關(guān)、工商行政管理部門等行政執(zhí)法部門與公安、法院信息共享，開展跨部門跨區(qū)域的聯(lián)合執(zhí)法的契機，通過以“行”促“刑”、交叉推動的方式，最大限度地打擊和防控侵權(quán)；同時，權(quán)利人面臨嚴重侵權(quán)行為時，也可以以“刑”促“民”，通過刑事附帶民事訴訟的方式，在徹底打擊侵權(quán)行為的同時最大限度維護經(jīng)濟利益。
結(jié)語
我們建議，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人在日常經(jīng)營管理中提升風(fēng)險防范意識，在進入新區(qū)域或經(jīng)營新商品前，主動開展前期知識產(chǎn)權(quán)清查工作、積極開展商標、專利注冊，防止競爭對手惡意注冊商標；如自身侵權(quán)行為監(jiān)控能力有限可聘請專業(yè)機構(gòu)開展全市場侵權(quán)監(jiān)控，一旦發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為及時固定證據(jù)、估計損失，并通過專業(yè)評估分析后，根據(jù)自身訴求，合理選擇“行民刑”交叉保護路徑，有效實現(xiàn)自身合法權(quán)益保護。
[1] 來自“百度百科”，https://baike.baidu.com/item/%E8%B7%A8%E5%A2%83%E7%94%B5%E5%AD%90%E5%95%86%E5%8A%A1/12747090?fr=aladdin
[2] 來自“百度百科”，https://baike.baidu.com/item/%E7%9F%A5%E8%AF%86%E4%BA%A7%E6%9D%83/85044?fr=aladdin
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
