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近期，最高人民法院對十三屆全國人大三次會議第5510號建議的 答復(fù)（以下簡稱“ 《答復(fù)》 ”），其針對性的回答了“關(guān)于對金融不良債權(quán)受讓主體的限制問題”、“關(guān)于金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓登報公告適用主體和條件的問題”、“關(guān)于強(qiáng)制執(zhí)行階段金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓后直接變更申請執(zhí)行人的問題”、“關(guān)于辦理金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓案件中對相關(guān)問題的處理”。上述問題的回答充分闡明了最高法院關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓制度所保護(hù)的法益，即促進(jìn)交易提高效率，管控負(fù)面外部效應(yīng)的精神。
“法益”即法律所保護(hù)的利益。就債權(quán)轉(zhuǎn)讓制度而言，我們理解其所保護(hù)的法益內(nèi)涵應(yīng)包括公平原則，進(jìn)一步公平原則的內(nèi)含價值中亦包含效率原則。民事法律關(guān)系于經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，提高經(jīng)濟(jì)運(yùn)行效率一般意義上即體現(xiàn)了公平。具體到債權(quán)轉(zhuǎn)讓制度之上，其所保護(hù)的法益本身即提高市場運(yùn)行的效率，既然債權(quán)轉(zhuǎn)讓不損害債務(wù)人合法權(quán)益，何不同意支持其流轉(zhuǎn)，以提高效率實現(xiàn)公平。而不良債權(quán)的轉(zhuǎn)讓，只要能夠合理控制其可能產(chǎn)生的負(fù)面外部效應(yīng)，允許其有序流轉(zhuǎn)也未償不是遵循了效力優(yōu)先的法益。
資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)（ABS）領(lǐng)域是運(yùn)用債權(quán)轉(zhuǎn)讓制度較為深入廣泛的領(lǐng)域之一，《答復(fù)》的出臺進(jìn)一步填補(bǔ)了ABS中不良債權(quán)類ABS的合法性基礎(chǔ)。借此機(jī)會，我們梳理了資產(chǎn)證券化領(lǐng)域債權(quán)轉(zhuǎn)讓制度的運(yùn)用與實踐、不良貸款債權(quán)有關(guān)規(guī)范體系，進(jìn)一步簡要分析了不良債權(quán)類ABS首單的基本情況。
一、債權(quán)轉(zhuǎn)讓制度在ABS業(yè)務(wù)中的綜述
資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，系指以基礎(chǔ)資產(chǎn)未來所產(chǎn)生的現(xiàn)金流為償付支持，通過結(jié)構(gòu)化等方式進(jìn)行信用增級，在此基礎(chǔ)上發(fā)行資產(chǎn)支持證券的業(yè)務(wù)活動。資產(chǎn)證券化的對象是基礎(chǔ)資產(chǎn)，根據(jù)《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》中對基礎(chǔ)資產(chǎn)的定義，擬進(jìn)行證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)應(yīng)至少具備以下條件：（1）在法律上能夠準(zhǔn)確、清晰地予以界定，并可特定化的財產(chǎn)權(quán)利或財產(chǎn)，且權(quán)屬清晰明確；（2）能夠合法有效地轉(zhuǎn)讓；（3）可以產(chǎn)生獨(dú)立、可預(yù)測的現(xiàn)金流。換言之，資產(chǎn)支持證券設(shè)立發(fā)行和償付的根本保障是基礎(chǔ)資產(chǎn)的獨(dú)立性，資產(chǎn)獨(dú)立是通過原始權(quán)益人轉(zhuǎn)讓基礎(chǔ)資產(chǎn)給計劃管理人（代表專項計劃）而實現(xiàn)的，故基礎(chǔ)資產(chǎn)需要滿足可特定化及可轉(zhuǎn)讓性。
實踐中基礎(chǔ)資產(chǎn)主要分為債權(quán)類和收益權(quán)類兩類，資產(chǎn)收益權(quán)類在其本質(zhì)上屬于將來債權(quán)。具體而言：（1）可特定化，基礎(chǔ)資產(chǎn)一般系原始權(quán)益人依據(jù)貸款合同，或依據(jù)債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同等直接或間接享有的現(xiàn)在的或?qū)淼膫鶛?quán)，均要求具有唯一性、特定性，與原始權(quán)益人的固有財產(chǎn)相區(qū)別；（2）可轉(zhuǎn)讓性，資產(chǎn)證券化一般系原始權(quán)益人將其合法所有的基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓與計劃管理人（代表專項計劃），要求基礎(chǔ)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓具有合法性。而資產(chǎn)證券化中的轉(zhuǎn)讓來源于民法的債權(quán)轉(zhuǎn)讓制度。鑒此，債權(quán)及債權(quán)轉(zhuǎn)讓亦是ABS業(yè)務(wù)實操及主管機(jī)構(gòu)所關(guān)注的核心法律關(guān)系。
（一） ABS業(yè)務(wù)法律法規(guī)中關(guān)于典型債權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本規(guī)定
資產(chǎn)證券化最為常見的基礎(chǔ)資產(chǎn)就是債權(quán)，包括現(xiàn)已存在的債權(quán)、現(xiàn)在尚不存在但未來發(fā)生的將來債權(quán)。前者如融資租賃債權(quán)、小額貸款債權(quán)、保理債權(quán)、應(yīng)收賬款債權(quán)等；后者如基礎(chǔ)設(shè)施收費(fèi)權(quán)、政府和社會資本合作（PPP）收費(fèi)權(quán)等。
為便于大家理解，我們整理了現(xiàn)行ABS業(yè)務(wù)法律法規(guī)中（包括證監(jiān)會及證券交易所、交易商協(xié)會項下）關(guān)于典型債權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本規(guī)定，以供參考。
1. 證監(jiān)會及證券交易所頒布的相關(guān)法規(guī)文件
類別 |
法規(guī)文件名稱 |
條文內(nèi)容 |
一般性規(guī)定 |
《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》 |
第三條 本規(guī)定所稱基礎(chǔ)資產(chǎn)，是指符合法律法規(guī)規(guī)定，權(quán)屬明確，可以產(chǎn)生獨(dú)立、可預(yù)測的現(xiàn)金流且可特定化的財產(chǎn)權(quán)利或者財產(chǎn)。基礎(chǔ)資產(chǎn)可以是單項財產(chǎn)權(quán)利或者財產(chǎn)，也可以是多項財產(chǎn)權(quán)利或者財產(chǎn)構(gòu)成的資產(chǎn)組合。 前款規(guī)定的財產(chǎn)權(quán)利或者財產(chǎn)，其交易基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)真實，交易對價應(yīng)當(dāng)公允，現(xiàn)金流應(yīng)當(dāng)持續(xù)、穩(wěn)定。 基礎(chǔ)資產(chǎn)可以是企業(yè)應(yīng)收款、租賃債權(quán)、信貸資產(chǎn)、信托受益權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利，基礎(chǔ)設(shè)施、商業(yè)物業(yè)等不動產(chǎn)財產(chǎn)或不動產(chǎn)收益權(quán)，以及中國證監(jiān)會認(rèn)可的其他財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利。 第二十三條 法律法規(guī)規(guī)定基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理。法律法規(guī)沒有要求辦理登記或者暫時不具備辦理登記條件的，管理人應(yīng)當(dāng)采取有效措施，維護(hù)基礎(chǔ)資產(chǎn)安全。基礎(chǔ)資產(chǎn)為債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律規(guī)定將債權(quán)轉(zhuǎn)讓事項通知債務(wù)人。 |
《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)盡職調(diào)查工作指引》 |
第十三條 對基礎(chǔ)資產(chǎn)的盡職調(diào)查包括基礎(chǔ)資產(chǎn)的法律權(quán)屬、轉(zhuǎn)讓的合法性、基礎(chǔ)資產(chǎn)的運(yùn)營情況或現(xiàn)金流歷史記錄，同時應(yīng)當(dāng)對基礎(chǔ)資產(chǎn)未來的現(xiàn)金流情況進(jìn)行合理預(yù)測和分析。 第十五條 對基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合法性的盡職調(diào)查應(yīng)當(dāng)包括但不限于以下內(nèi)容：基礎(chǔ)資產(chǎn)是否存在法定或約定禁止或者不得轉(zhuǎn)讓的情形；基礎(chǔ)資產(chǎn)（包括附屬權(quán)益）轉(zhuǎn)讓需履行的批準(zhǔn)、登記、通知等程序及相關(guān)法律效果；基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的完整性等。 |
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《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)信息披露指引》 |
第十條 管理人應(yīng)當(dāng)聘請律師事務(wù)所對專項計劃的有關(guān)法律事宜發(fā)表專業(yè)意見，并向合格投資者披露法律意見書，包括但不限于以下內(nèi)容……（四）基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為的合法有效性…… |
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企業(yè)應(yīng)收賬款資產(chǎn)支持證券 |
《上海證券交易所企業(yè)應(yīng)收賬款資產(chǎn)支持證券掛牌條件確認(rèn)指南》 |
第二條 本指南所稱企業(yè)應(yīng)收賬款資產(chǎn)支持證券，是指證券公司、基金管理公司子公司作為管理人，通過設(shè)立資產(chǎn)支持專項計劃（以下簡稱專項計劃）開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，以企業(yè)應(yīng)收賬款債權(quán)為基礎(chǔ)資產(chǎn)或基礎(chǔ)資產(chǎn)現(xiàn)金流來源所發(fā)行的資產(chǎn)支持證券。 本指南所稱應(yīng)收賬款，是指企業(yè)因履行合同項下銷售商品、提供勞務(wù)等經(jīng)營活動的義務(wù)后獲得的付款請求權(quán)，但不包括因持有票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)。 第五條 基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)滿足以下要求：（一）基礎(chǔ)資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)具有可轉(zhuǎn)讓性，轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)合法、有效，轉(zhuǎn)讓對價應(yīng)當(dāng)公允。（二）基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人、附屬擔(dān)保權(quán)益義務(wù)人（如有）及其他權(quán)利義務(wù)人（如有），并在相關(guān)登記系統(tǒng)辦理轉(zhuǎn)讓登記。若存在特殊情形未進(jìn)行債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知或未辦理轉(zhuǎn)讓登記的，管理人應(yīng)當(dāng)在計劃說明書中披露未進(jìn)行轉(zhuǎn)讓通知或未辦理轉(zhuǎn)讓登記的原因及合理性，充分揭示風(fēng)險。（三）基礎(chǔ)資產(chǎn)包含附屬擔(dān)保權(quán)益及其他權(quán)利（如有）的，附屬擔(dān)保權(quán)益及其他權(quán)利（如有）應(yīng)當(dāng)隨融資租賃債權(quán)一同轉(zhuǎn)讓給專項計劃，管理人應(yīng)當(dāng)明確附屬擔(dān)保權(quán)益及其他權(quán)利（如有）的權(quán)利變更登記事宜或交付事宜。保證金、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)等附屬擔(dān)保權(quán)益及其他權(quán)利（如有）未在專項計劃設(shè)立日轉(zhuǎn)付至專項計劃賬戶或未辦理轉(zhuǎn)讓變更登記的，應(yīng)當(dāng)在《資產(chǎn)服務(wù)協(xié)議》等文件中約定相關(guān)權(quán)益的管理及運(yùn)作方式，并充分揭示風(fēng)險。（四）租賃物所有權(quán)隨基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給專項計劃且租賃物權(quán)屬變更依法應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀?，?yīng)當(dāng)辦理變更登記手續(xù)。租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給專項計劃但存在特殊情形未辦理權(quán)屬變更登記或租賃物所有權(quán)不隨基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給專項計劃的，管理人應(yīng)當(dāng)在計劃說明書中披露租賃物所有權(quán)未辦理權(quán)屬變更登記或未轉(zhuǎn)讓給專項計劃的原因及合理性，需采取有效措施防止第三方獲取租賃物所有權(quán)，并充分揭示風(fēng)險。 |
《上海證券交易所企業(yè)應(yīng)收賬款資產(chǎn)支持證券信息披露指南》 |
第二條 本指南所稱企業(yè)應(yīng)收賬款資產(chǎn)支持證券，是指證券公司、基金管理公司子公司作為管理人，通過設(shè)立資產(chǎn)支持專項計劃（以下簡稱專項計劃）開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，以企業(yè)應(yīng)收賬款債權(quán)為基礎(chǔ)資產(chǎn)或基礎(chǔ)資產(chǎn)現(xiàn)金流來源所發(fā)行的資產(chǎn)支持證券。 本指南所稱應(yīng)收賬款，是指企業(yè)因履行合同項下銷售商品、提供勞務(wù)等經(jīng)營活動的義務(wù)后獲得的付款請求權(quán)，但不包括因持有票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)。 第九條 管理人應(yīng)當(dāng)聘請律師事務(wù)所對專項計劃的有關(guān)法律事宜發(fā)表專業(yè)意見，并向合格投資者披露法律意見書，法律意見書除按照資產(chǎn)支持證券一般要求進(jìn)行編制和披露外，還應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容……（三）基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的合法有效性，包括但不限于應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓通知安排、應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓登記情況…… |
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融資租賃資產(chǎn)支持證券 |
《上海證券交易所融資租賃債權(quán)資產(chǎn)支持證券掛牌條件確認(rèn)指南》 |
第二條 本指南所稱融資租賃債權(quán)資產(chǎn)支持證券，是指證券公司、基金管理公司子公司作為管理人，通過設(shè)立資產(chǎn)支持專項計劃（以下簡稱專項計劃）開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，以融資租賃債權(quán)為基礎(chǔ)資產(chǎn)或基礎(chǔ)資產(chǎn)現(xiàn)金流來源所發(fā)行的資產(chǎn)支持證券。 本指南所稱融資租賃債權(quán)，是指融資租賃公司依據(jù)融資租賃合同對債務(wù)人（承租人）享有的租金債權(quán)、附屬擔(dān)保權(quán)益（如有）及其他權(quán)利（如有）。 第五條 基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)滿足以下要求：（一）基礎(chǔ)資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)具有可轉(zhuǎn)讓性，轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)合法、有效，轉(zhuǎn)讓對價應(yīng)當(dāng)公允。（二）基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人、附屬擔(dān)保權(quán)益義務(wù)人（如有）及其他權(quán)利義務(wù)人（如有），并在相關(guān)登記系統(tǒng)辦理轉(zhuǎn)讓登記。若存在特殊情形未進(jìn)行債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知或未辦理轉(zhuǎn)讓登記的，管理人應(yīng)當(dāng)在計劃說明書中披露未進(jìn)行轉(zhuǎn)讓通知或未辦理轉(zhuǎn)讓登記的原因及合理性，充分揭示風(fēng)險。（三）基礎(chǔ)資產(chǎn)包含附屬擔(dān)保權(quán)益及其他權(quán)利（如有）的，附屬擔(dān)保權(quán)益及其他權(quán)利（如有）應(yīng)當(dāng)隨融資租賃債權(quán)一同轉(zhuǎn)讓給專項計劃，管理人應(yīng)當(dāng)明確附屬擔(dān)保權(quán)益及其他權(quán)利（如有）的權(quán)利變更登記事宜或交付事宜。保證金、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)等附屬擔(dān)保權(quán)益及其他權(quán)利（如有）未在專項計劃設(shè)立日轉(zhuǎn)付至專項計劃賬戶或未辦理轉(zhuǎn)讓變更登記的，應(yīng)當(dāng)在《資產(chǎn)服務(wù)協(xié)議》等文件中約定相關(guān)權(quán)益的管理及運(yùn)作方式，并充分揭示風(fēng)險。（四）租賃物所有權(quán)隨基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給專項計劃且租賃物權(quán)屬變更依法應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀模瑧?yīng)當(dāng)辦理變更登記手續(xù)。 租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給專項計劃但存在特殊情形未辦理權(quán)屬變更登記或租賃物所有權(quán)不隨基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給專項計劃的，管理人應(yīng)當(dāng)在計劃說明書中披露租賃物所有權(quán)未辦理權(quán)屬變更登記或未轉(zhuǎn)讓給專項計劃的原因及合理性，需采取有效措施防止第三方獲取租賃物所有權(quán)，并充分揭示風(fēng)險。 |
《上海證券交易所融資租賃債權(quán)資產(chǎn)支持證券信息披露指南》 |
第二條 本指南所稱融資租賃債權(quán)資產(chǎn)支持證券，是指證券公司、基金管理公司子公司作為管理人，通過設(shè)立資產(chǎn)支持專項計劃（以下簡稱專項計劃）開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，以融資租賃債權(quán)為基礎(chǔ)資產(chǎn)或基礎(chǔ)資產(chǎn)現(xiàn)金流來源所發(fā)行的資產(chǎn)支持證券。 本指南所稱融資租賃債權(quán)，是指融資租賃公司依據(jù)融資租賃合同對債務(wù)人（承租人）享有的租金債權(quán)、附屬擔(dān)保權(quán)益（如有）及其他權(quán)利（如有）。 第九條 專項計劃應(yīng)當(dāng)由律師事務(wù)所對專項計劃的有關(guān)法律事宜發(fā)表專業(yè)意見，并向合格投資者披露法律意見書，法律意見書除按照資產(chǎn)支持證券一般要求進(jìn)行編制和披露外，還應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容……（三）基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的合法有效性，包括但不限于融資租賃債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知安排及轉(zhuǎn)讓登記情況、附屬擔(dān)保權(quán)益及其他權(quán)利的轉(zhuǎn)讓及轉(zhuǎn)付安排（如有）、租賃物的轉(zhuǎn)讓安排（如有）等…… |
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基礎(chǔ)設(shè)施類資產(chǎn)支持證券 |
《上海證券交易所基礎(chǔ)設(shè)施類資產(chǎn)支持證券掛牌條件確認(rèn)指》 |
第二條 本指南所稱基礎(chǔ)設(shè)施類資產(chǎn)支持證券，是指證券公司、基金管理公司子公司作為管理人，通過設(shè)立資產(chǎn)支持專項計劃（以下簡稱專項計劃）開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，以燃?xì)狻⒐╇?、供水、供熱、污水及垃圾處理等市政設(shè)施，公路、鐵路、機(jī)場等交通設(shè)施，教育、健康養(yǎng)老等公共服務(wù)產(chǎn)生的收入為基礎(chǔ)資產(chǎn)現(xiàn)金流來源所發(fā)行的資產(chǎn)支持證券。 第五條 基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)滿足以下要求：（一）基礎(chǔ)資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)具有可轉(zhuǎn)讓性，轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)合法、有效，轉(zhuǎn)讓對價應(yīng)當(dāng)公允，存在附屬權(quán)益（如有）的，應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓。（二）基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓依法須取得的授權(quán)、批準(zhǔn)等手續(xù)應(yīng)當(dāng)齊備，并在相關(guān)登記機(jī)構(gòu)辦理轉(zhuǎn)讓登記（如需）。若存在特殊情形未辦理登記的，管理人應(yīng)當(dāng)在計劃說明書中披露未辦理登記的原因及合理性，充分揭示風(fēng)險，并設(shè)置相應(yīng)的風(fēng)險緩釋措施。 |
《上海證券交易所基礎(chǔ)設(shè)施類資產(chǎn)支持證券信息披露指南》 |
第二條 本指南所稱基礎(chǔ)設(shè)施類資產(chǎn)支持證券，是指證券公司、基金管理公司子公司作為管理人，通過設(shè)立資產(chǎn)支持專項計劃（以下簡稱專項計劃）開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，以燃?xì)?、供電、供水、供熱、污水及垃圾處理等市政設(shè)施，公路、鐵路、機(jī)場等交通設(shè)施，教育、健康養(yǎng)老等公共服務(wù)產(chǎn)生的收入為基礎(chǔ)資產(chǎn)現(xiàn)金流來源所發(fā)行的資產(chǎn)支持證券。 第九條 管理人應(yīng)當(dāng)聘請律師事務(wù)所對專項計劃的有關(guān)法律事宜發(fā)表專業(yè)意見，并向合格投資者披露法律意見書。法律意見書除按照資產(chǎn)支持證券一般要求進(jìn)行編制和披露外，還應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容……（三）基礎(chǔ)資產(chǎn)、附屬權(quán)益（如有）轉(zhuǎn)讓以及底層資產(chǎn)、相關(guān)資產(chǎn)質(zhì)押（如有）、抵押（如有）的合法性、有效性，包括但不限于轉(zhuǎn)讓登記情況、質(zhì)押或抵押登記情況等。 |
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政府和社會資本合作（PPP）項目資產(chǎn)支持 |
《上海證券交易所政府和社會資本合作（PPP）項目資產(chǎn)支持證券掛牌條件確認(rèn)指南》 |
第二條 【產(chǎn)品定義】本指南所稱PPP項目資產(chǎn)支持證券，是指證券公司、基金管理公司子公司作為管理人，通過設(shè)立資產(chǎn)支持專項計劃（以下簡稱“專項計劃”）開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，以PPP項目收益權(quán)、PPP項目資產(chǎn)、PPP項目公司股權(quán)等為基礎(chǔ)資產(chǎn)或基礎(chǔ)資產(chǎn)現(xiàn)金流來源所發(fā)行的資產(chǎn)支持證券。 PPP項目收益權(quán)是在基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域開展政府和社會資本合作過程中，社會資本方（項目公司）與政府方簽訂PPP項目合同等協(xié)議，投資建設(shè)基礎(chǔ)設(shè)施、提供相關(guān)公共產(chǎn)品或服務(wù)，并依據(jù)合同和有關(guān)規(guī)定享有的取得相應(yīng)收益的權(quán)利，包括收費(fèi)權(quán)、收益權(quán)、合同債權(quán)等。PPP項目收益主要表現(xiàn)形式為使用者付費(fèi)、政府付費(fèi)或可行性缺口補(bǔ)助等……第四條 【基礎(chǔ)資產(chǎn)合格標(biāo)準(zhǔn)-PPP項目收益權(quán)】社會資本方（項目公司）以PPP項目收益權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)開展證券化，原始權(quán)益人初始入池和后續(xù)循環(huán)購買入池（如有）的基礎(chǔ)資產(chǎn)在基準(zhǔn)日、專項計劃設(shè)立日和循環(huán)購買日（如有）除滿足基礎(chǔ)資產(chǎn)合格標(biāo)準(zhǔn)的一般要求外，還需要符合以下特別要求……3.PPP項目合同、融資合同未對社會資本方（項目公司）轉(zhuǎn)讓項目收益權(quán)作出限制性約定，或社會資本方（項目公司）已滿足解除限制性約定的條件…… |
《上海證券交易所政府和社會資本合作（PPP）項目資產(chǎn)支持證券信息披露指南》 |
第二條【產(chǎn)品定義】本指南所稱PPP項目資產(chǎn)支持證券，是指證券公司、基金管理公司子公司作為管理人，通過設(shè)立資產(chǎn)支持專項計劃（以下簡稱“專項計劃”）開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，以PPP項目收益權(quán)、PPP項目資產(chǎn)、PPP項目公司股權(quán)等為基礎(chǔ)資產(chǎn)或基礎(chǔ)資產(chǎn)現(xiàn)金流來源所發(fā)行的資產(chǎn)支持證券。 PPP項目收益權(quán)是在基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域開展政府和社會資本合作過程中，社會資本方（項目公司）與政府方簽訂PPP項目合同等協(xié)議，投資建設(shè)基礎(chǔ)設(shè)施、提供相關(guān)公共產(chǎn)品或服務(wù)，并依據(jù)合同和有關(guān)規(guī)定享有的取得相應(yīng)收益的權(quán)利，包括收費(fèi)權(quán)、收益權(quán)、合同債權(quán)等。PPP項目收益主要表現(xiàn)形式為使用者付費(fèi)、政府付費(fèi)或可行性缺口補(bǔ)助等……第十條【基礎(chǔ)資產(chǎn)權(quán)利負(fù)擔(dān)】管理人應(yīng)在計劃說明書等發(fā)行文件中明確披露PPP項目合同、項目公司股東協(xié)議、融資合同中是否存在社會資本方（項目公司）轉(zhuǎn)讓基礎(chǔ)資產(chǎn)的限制性約定，或披露是否已滿足解除限制的條件、獲得相關(guān)方轉(zhuǎn)讓基礎(chǔ)資產(chǎn)的同意等…… |
2. 交易商協(xié)會頒布的相關(guān)法規(guī)文件
類別 |
法規(guī)文件名稱 |
條文內(nèi)容 |
一般性規(guī)定 |
《非金融企業(yè)資產(chǎn)支持票據(jù)指引》 |
第四條 本指引所稱基礎(chǔ)資產(chǎn)，是指符合法律法規(guī)規(guī)定，權(quán)屬明確，可以依法轉(zhuǎn)讓，能夠產(chǎn)生持續(xù)穩(wěn)定、獨(dú)立、可預(yù)測的現(xiàn)金流且可特定化的財產(chǎn)、財產(chǎn)權(quán)利或財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)利的組合。形成基礎(chǔ)資產(chǎn)的交易基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)真實，交易對價應(yīng)當(dāng)公允。 第二十條 法律法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓基礎(chǔ)資產(chǎn)應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，應(yīng)依法辦理。法律法規(guī)沒有要求辦理登記或者暫時不具備辦理登記條件的，發(fā)行載體應(yīng)采取有效措施，維護(hù)基礎(chǔ)資產(chǎn)安全，并在資產(chǎn)支持票據(jù)發(fā)行文件中如實披露相關(guān)信息。 基礎(chǔ)資產(chǎn)為債權(quán)的，應(yīng)按照有關(guān)法律規(guī)定將債權(quán)轉(zhuǎn)讓事項通知債務(wù)人，或在注冊發(fā)行文件中如實披露對不能通知全部債務(wù)人的情況采取的風(fēng)險防范措施以及相關(guān)法律風(fēng)險。 |
《非金融企業(yè)資產(chǎn)支持票據(jù)公開發(fā)行注冊文件表格體系（2018版試行）》 |
2.3 ZF表（法律意見書信息披露表） 五、基礎(chǔ)資產(chǎn) ZF-5-5基礎(chǔ)資產(chǎn)的形成與取得是否有法律法規(guī)依據(jù)；是否已具備必要的法律文件，如相關(guān)的證書、許可等。基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為（如有）是否合法有效。 |
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《非金融企業(yè)資產(chǎn)支持票據(jù)定向發(fā)行注冊文件表格體系（2018版試行）》 |
2.5 ZDF表（發(fā)行資產(chǎn)支持票據(jù)法律意見書信息要素表） 五、基礎(chǔ)資產(chǎn) ZDF-5-6基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為（如有）是否合法有效。 |
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不良貸款資產(chǎn)支持證券 |
《不良貸款貸款資產(chǎn)支持證券信息披露指引（試行）》 |
第二條【產(chǎn)品定義】本指引所稱不良貸款資產(chǎn)支持證券，是指在中國境內(nèi)，銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)及其他經(jīng)監(jiān)管部門認(rèn)定的金融機(jī)構(gòu)作為發(fā)起機(jī)構(gòu)，將不良貸款信托給受托機(jī)構(gòu)，由受托機(jī)構(gòu)以資產(chǎn)支持證券的形式向投資機(jī)構(gòu)發(fā)行受益證券，以該不良貸款所產(chǎn)生的現(xiàn)金支付資產(chǎn)支持證券收益的證券化融資工具。 不良貸款應(yīng)當(dāng)符合法律法規(guī)規(guī)定，權(quán)屬明確，能夠產(chǎn)生可預(yù)期的現(xiàn)金流或通過執(zhí)行擔(dān)保獲得收入。 |
《不良貸款資產(chǎn)支持證券信息披露表格體系》 |
三、發(fā)行說明書 F-10中介機(jī)構(gòu)意見 F-10-1 盡職調(diào)查意見及法律意見摘要--指相關(guān)參與機(jī)構(gòu)對基礎(chǔ)資產(chǎn)合法合規(guī)性等盡職調(diào)查情況出具的盡職調(diào)查意見，包括但不限于盡職調(diào)查的過程、盡職調(diào)查的結(jié)果、盡職調(diào)查的結(jié)論、對“信貸資產(chǎn)”合法、合規(guī)、有效性的判斷等。盡職調(diào)查的結(jié)論，須包含影響項目資產(chǎn)項下主債權(quán)或擔(dān)保權(quán)利有效性和訴訟時效的以及會最終影響本戶清收的法律風(fēng)險中具有代表性的因素；律師事務(wù)所對證券化的合法性、有效性問題出具的法律意見，包括但不限于法律依據(jù)、交易文件及信托設(shè)立的合法有效性、信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的合法有效性、破產(chǎn)風(fēng)險對信托財產(chǎn)的影響，發(fā)行、銷售及持有資產(chǎn)支持證券的合法有效性等。 |
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棚戶區(qū)改造項目貸款資產(chǎn)支持證券 |
《棚戶區(qū)改造項目貸款資產(chǎn)支持證券信息披露指引（試行）》 |
第二條【產(chǎn)品定義】本指引所稱棚改貸款資產(chǎn)支持證券，是指在中國境內(nèi)，銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)作為發(fā)起機(jī)構(gòu)，將棚改貸款信托給受托機(jī)構(gòu)，由受托機(jī)構(gòu)以資產(chǎn)支持證券的形式向投資機(jī)構(gòu)發(fā)行受益證券，以該棚改貸款所產(chǎn)生的現(xiàn)金支付資產(chǎn)支持證券收益的證券化融資工具。 棚改貸款是指對納入國家計劃的棚戶區(qū)改造項目發(fā)放的用于棚改征地拆遷、安置住房籌集和配套基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)等方面的貸款。棚改貸款應(yīng)當(dāng)符合法律法規(guī)規(guī)定，權(quán)屬明確，能夠產(chǎn)生可預(yù)期的現(xiàn)金流。 以注冊方式發(fā)行的棚改貸款資產(chǎn)支持證券的信息披露適用本指引，以其他方式發(fā)行的棚改貸款資產(chǎn)支持證券的信息披露參照本指引執(zhí)行。 |
《棚戶區(qū)改造項目貸款資產(chǎn)支持證券信息披露表格體系》 |
三、發(fā)行說明書 F-6中介機(jī)構(gòu)意見 F-6-1盡職調(diào)查意見及法律意見摘要--指相關(guān)參與機(jī)構(gòu)對基礎(chǔ)資產(chǎn)合法合規(guī)性等盡職調(diào)查情況出具的盡職調(diào)查意見，包括但不限于盡職調(diào)查的過程、盡職調(diào)查的結(jié)果、盡職調(diào)查的結(jié)論、對信貸資產(chǎn)合法合規(guī)性的判斷等。律師事務(wù)所對證券化的合法性、有效性問題出具的法律意見，包括但不限于法律依據(jù)、交易文件及信托設(shè)立的合法有效性、信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的合法有效性、破產(chǎn)風(fēng)險對信托財產(chǎn)的影響，發(fā)行、銷售及持有資產(chǎn)支持證券的合法有效性等。 |
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個人消費(fèi)類貸款資產(chǎn)支持證券 |
《個人消費(fèi)類貸款資產(chǎn)支持證券信息披露指引（2019版）》 |
第二條 【產(chǎn)品定義】本指引所稱個人消費(fèi)類貸款資產(chǎn)支持證券，是指在中國境內(nèi)，商業(yè)銀行、消費(fèi)金融公司等金融機(jī)構(gòu)作為發(fā)起機(jī)構(gòu)，將個人消費(fèi)類貸款信托給受托機(jī)構(gòu)，由受托機(jī)構(gòu)以資產(chǎn)支持證券的形式向投資機(jī)構(gòu)發(fā)行證券，以該個人消費(fèi)類貸款資產(chǎn)池所產(chǎn)生的現(xiàn)金支付資產(chǎn)支持證券本金和收益的證券化融資工具。 個人消費(fèi)類貸款應(yīng)當(dāng)符合法律法規(guī)規(guī)定，權(quán)屬明確，能夠產(chǎn)生可預(yù)期的現(xiàn)金流，包括循環(huán)資產(chǎn)和非循環(huán)資產(chǎn)。循環(huán)資產(chǎn)應(yīng)為信用卡賬戶貸款或經(jīng)金融管理部門認(rèn)可的其他資產(chǎn)。 |
《個人消費(fèi)類貸款資產(chǎn)支持證券信息披露表格體系》 |
略 |
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個人住房抵押貸款資產(chǎn)支持證券 |
《個人住房抵押貸款資產(chǎn)支持證券信息披露指引（試行）》 |
第二條【產(chǎn)品定義】以注冊方式發(fā)行的個人住房抵押貸款資產(chǎn)支持證券的信息披露適用本指引，以其他方式發(fā)行的個人住房抵押貸款資產(chǎn)支持證券的信息披露參照本指引執(zhí)行。 本指引所稱個人住房抵押貸款資產(chǎn)支持證券，是指在中國境內(nèi)，銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)作為發(fā)起機(jī)構(gòu)，將個人住房抵押貸款信托給受托機(jī)構(gòu)，由受托機(jī)構(gòu)以資產(chǎn)支持證券的形式向投資機(jī)構(gòu)發(fā)行受益證券，以該個人住房抵押貸款所產(chǎn)生的現(xiàn)金支付資產(chǎn)支持證券收益的證券化融資工具。 |
《個人住房抵押貸款資產(chǎn)支持證券信息披露表格體系》 |
略 |
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個人汽車貸款資產(chǎn)支持證券 |
《個人汽車貸款資產(chǎn)支持證券信息披露指引（試行）》 |
第二條【產(chǎn)品定義】以注冊方式發(fā)行的個人汽車貸款資產(chǎn)支持證券的信息披露適用本指引，以其他方式發(fā)行的個人汽車貸款資產(chǎn)支持證券的信息披露參照本指引執(zhí)行。 本指引所稱個人汽車貸款資產(chǎn)支持證券，是指在中國境內(nèi)，商業(yè)銀行、汽車金融公司等金融機(jī)構(gòu)作為發(fā)起機(jī)構(gòu)，將個人汽車貸款（包括信用卡分期汽車貸款、汽車抵押貸款）信托給受托機(jī)構(gòu)，由受托機(jī)構(gòu)以資產(chǎn)支持證券的形式向投資機(jī)構(gòu)發(fā)行受益證券，以該個人汽車貸款所產(chǎn)生的現(xiàn)金支付資產(chǎn)支持證券收益的證券化融資工具。 |
《個人汽車貸款資產(chǎn)支持證券信息披露表格體系》 |
略 |
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微小企業(yè)貸款資產(chǎn)支持證券 |
《微小企業(yè)貸款資產(chǎn)支持證券信息披露指引（2018版）》 |
第二條【產(chǎn)品定義】本指引所稱微小企業(yè)貸款資產(chǎn)支持證券，是指在中國境內(nèi)，銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)及其他經(jīng)監(jiān)管部門認(rèn)定的金融機(jī)構(gòu)作為發(fā)起機(jī)構(gòu)，將非循環(huán)資產(chǎn)類型的微小企業(yè)貸款信托給受托機(jī)構(gòu)，由受托機(jī)構(gòu)以資產(chǎn)支持證券的形式向投資人發(fā)行證券，以該微小企業(yè)貸款資產(chǎn)池所產(chǎn)生的現(xiàn)金支付資產(chǎn)支持證券本金和收益的證券化融資工具。 本指引所稱微小企業(yè)貸款，系指銀行或其他金融機(jī)構(gòu)按照相關(guān)規(guī)定對符合條件的微小企業(yè)或個人發(fā)放的用于生產(chǎn)經(jīng)營性活動的貸款，具體包含小型企業(yè)貸款、微型企業(yè)貸款、個體工商戶經(jīng)營性貸款、小微企業(yè)主經(jīng)營性貸款。 |
《微小企業(yè)貸款資產(chǎn)支持證券信息披露表格體系》 |
略 |
綜上，我們理解，針對ABS業(yè)務(wù)債權(quán)轉(zhuǎn)讓而言，不僅需要滿足債權(quán)轉(zhuǎn)讓基本法律規(guī)定及ABS各主管機(jī)構(gòu)頒布的ABS業(yè)務(wù)規(guī)定，同時亦需滿足基礎(chǔ)資產(chǎn)所屬相關(guān)領(lǐng)域監(jiān)管機(jī)構(gòu)的法規(guī)要求。
二、 金融不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定
不良資產(chǎn)包括銀行類金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)、非銀行類金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)，非金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)。金融不良資產(chǎn)主要包括銀行類金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)、非銀行類金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)。中國人民銀行發(fā)布《貸款風(fēng)險分類指導(dǎo)原則》等文件規(guī)定，銀行的不良貸款包括次級貸款、可疑貸款和損失貸款三類。金融不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的本質(zhì)亦是債權(quán)轉(zhuǎn)讓，但與一般債權(quán)轉(zhuǎn)讓有所區(qū)別，金融不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓除了遵守民法領(lǐng)域基本規(guī)定以外，同時需要接受中國人民銀行、財政部、銀監(jiān)會等監(jiān)管部門多方面的規(guī)制。故我們按照所頒布的時間順序整理了中國人民銀行、財政部及銀保監(jiān)會項下關(guān)于金融不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定，以供參考。
（一） 中國人民銀行、財政部及銀保監(jiān)會等監(jiān)管部門頒布的相關(guān)法規(guī)文件
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法規(guī)文件名稱 |
頒布時間 |
文號 |
1 |
中國人民銀行辦公廳關(guān)于商業(yè)銀行借款合同項下債權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的批復(fù) |
2001.07.30 |
銀辦函〔2001〕648號 |
2 |
中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司接收商業(yè)銀行剝離不良資產(chǎn)風(fēng)險提示的通知 |
2005.06.23 |
銀監(jiān)通〔2005〕23號 |
3 |
財政部關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的通知 |
2005.07.04 |
財金〔2005〕74號 |
4 |
中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、財政部關(guān)于印發(fā)《不良金融資產(chǎn)處置盡職指引》的通知 |
2005.11.18 |
銀監(jiān)發(fā)〔2005〕72號 |
5 |
財政部關(guān)于印發(fā)《金融資產(chǎn)管理公司資產(chǎn)處置管理辦法（修訂）》的通知（2008） |
2008.07.09 |
財金〔2008〕85號 |
6 |
財政部、銀監(jiān)會關(guān)于印發(fā)《金融資產(chǎn)管理公司資產(chǎn)處置公告管理辦法（修訂）》的通知（2008） |
2008.07.11 |
財金〔2008〕87號 |
7 |
中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會關(guān)于商業(yè)銀行向社會投資者轉(zhuǎn)讓貸款債權(quán)法律效力有關(guān)問題的批復(fù) |
2009.02.05 |
銀監(jiān)辦發(fā)〔2009〕24號 |
8 |
中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)的通知 |
2010.12.03 |
銀監(jiān)發(fā)〔2010〕102號 |
9 |
財政部、中國銀監(jiān)會關(guān)于印發(fā)《金融企業(yè)不良資產(chǎn)批量轉(zhuǎn)讓管理辦法》的通知 |
2012.01.18 |
財金〔2012〕6號 |
10 |
財政部銀監(jiān)會關(guān)于印發(fā)《金融資產(chǎn)管理公司開展非金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)業(yè)務(wù)管理辦法》的通知 |
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財金〔2015〕56號 |
11 |
中國銀監(jiān)會關(guān)于地方資產(chǎn)管理公司開展金融企業(yè)不良資產(chǎn)批量收購處置業(yè)務(wù)資質(zhì)認(rèn)可條件等有關(guān)問題的通知 |
2013.11.28 |
銀監(jiān)發(fā)〔2013〕45號 |
12 |
中國銀監(jiān)會辦公廳關(guān)于銀行業(yè)信貸資產(chǎn)流轉(zhuǎn)集中登記的通知 |
2015.06.25 |
銀監(jiān)辦發(fā)〔2015〕108號 |
13 |
中國銀監(jiān)會辦公廳關(guān)于規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)收購業(yè)務(wù)的通知 |
2016.03.17 |
銀監(jiān)辦發(fā)〔2016〕56號 |
14 |
中國人民銀行、發(fā)展改革委、工業(yè)和信息化部、財政部、商務(wù)部、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會關(guān)于金融支持工業(yè)穩(wěn)增長調(diào)結(jié)構(gòu)增效益的若干意見 |
2016.02.14 |
銀發(fā)〔2016〕42號 |
15 |
中國銀監(jiān)會關(guān)于提升銀行業(yè)服務(wù)實體經(jīng)濟(jì)質(zhì)效的指導(dǎo)意見 |
2017.04.07 |
銀監(jiān)發(fā)〔2017〕4號 |
16 |
中國銀監(jiān)會關(guān)于銀行業(yè)風(fēng)險防控工作的指導(dǎo)意見 |
2017.04.07 |
銀監(jiān)發(fā)〔2017〕6號 |
17 |
中國銀保監(jiān)會辦公廳關(guān)于開展不良貸款轉(zhuǎn)讓試點工作的通知 |
2021.01.07 |
銀保監(jiān)辦便函〔2021〕26號 |
（二） 不良資產(chǎn)證券化相關(guān)法規(guī)文件
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法規(guī)文件名稱 |
頒布時間 |
文號 |
1 |
信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法 |
2005.04.20 |
中國人民銀行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會公告〔2005〕第7號 |
2 |
金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn)證券化試點監(jiān)督管理辦法 |
2005.11.07 |
中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令2005年第3號 |
3 |
中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會關(guān)于中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司、中誠信托投資有限責(zé)任公司開展不良資產(chǎn)證券化試點項目的批復(fù) |
2006.11.14 |
/ |
4 |
信貸資產(chǎn)證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)池信息披露有關(guān)事項公告 |
2007.08.21 |
中國人民銀行公告〔2007〕第16號 |
5 |
中國銀監(jiān)會辦公廳關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理工作的通知 |
2008.02.04 |
銀監(jiān)辦發(fā)〔2008〕23號 |
6 |
中國人民銀行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、財政部關(guān)于進(jìn)一步擴(kuò)大信貸資產(chǎn)證券化試點有關(guān)事項的通知 |
2012.05.17 |
銀發(fā)〔2012〕127號 |
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關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范信貸資產(chǎn)證券化發(fā)起機(jī)構(gòu)風(fēng)險自留行為的公告 |
2013.12.31 |
中國人民銀行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會公告〔2013〕21號 |
8 |
中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會辦公廳關(guān)于信貸資產(chǎn)證券化備案登記工作流程的通知 |
2014.1.20 |
銀監(jiān)辦便函〔2014〕1092號 |
9 |
關(guān)于信貸資產(chǎn)支持證券發(fā)行管理有關(guān)事宜的公告 |
2015.03.26 |
中國人民銀行公告〔2015〕第7號 |
10 |
中國銀保監(jiān)會辦公廳關(guān)于銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn)證券化信息登記有關(guān)事項的通知 |
2020.09.30 |
銀保監(jiān)辦發(fā)〔2020〕99號 |
11 |
銀行業(yè)信貸資產(chǎn)登記流轉(zhuǎn)中心關(guān)于發(fā)布《信貸資產(chǎn)證券化信息登記業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》的通知 |
2020.10.15 |
銀登字〔2020〕19號 |
綜上，我們整理概括金融不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)相關(guān)規(guī)范及要求要點如下：
1. 債權(quán)受讓主體資質(zhì)要求：根據(jù)《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的通知》第三條，下列人員不得購買或變相購買不良資產(chǎn)：國家公務(wù)員、金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)工作人員、政法干警、資產(chǎn)公司工作人員、原債務(wù)企業(yè)管理層以及參與資產(chǎn)處置工作的律師、會計師等中介機(jī)構(gòu)人員等關(guān)聯(lián)人。銀行向其他投資者轉(zhuǎn)讓債權(quán)時，應(yīng)排除上述人員。
2. 不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓債權(quán)范圍限制：
n 根據(jù)《金融企業(yè)不良資產(chǎn)批量轉(zhuǎn)讓管理辦法》第七條規(guī)定，金融企業(yè)批量轉(zhuǎn)讓不良資產(chǎn)的范圍包括金融企業(yè)在經(jīng)營中形成的以下不良信貸資產(chǎn)和非信貸資產(chǎn)：（一）按規(guī)定程序和標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定為次級、可疑、損失類的貸款；（二）已核銷的賬銷案存資產(chǎn)；（三）抵債資產(chǎn)；（四）其他不良資產(chǎn)。第八條規(guī)定，下列不良資產(chǎn)不得進(jìn)行批量轉(zhuǎn)讓：（一）債務(wù)人或擔(dān)保人為國家機(jī)關(guān)的資產(chǎn)；（二）經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)列入全國企業(yè)政策性關(guān)閉破產(chǎn)計劃的資產(chǎn)；（三）國防軍工等涉及國家安全和敏感信息的資產(chǎn)；（四）個人貸款（包括向個人發(fā)放的購房貸款、購車貸款、教育助學(xué)貸款、信用卡透支、其他消費(fèi)貸款等以個人為借款主體的各類貸款）；（五）在借款合同或擔(dān)保合同中有限制轉(zhuǎn)讓條款的資產(chǎn)；（六）國家法律法規(guī)限制轉(zhuǎn)讓的其他資產(chǎn)。
n 根據(jù)《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的通知》第二條規(guī)定，下列資產(chǎn)不得對外公開轉(zhuǎn)讓：債務(wù)人或擔(dān)保人為國家機(jī)關(guān)的不良債權(quán)；經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)列入全國企業(yè)政策性關(guān)閉破產(chǎn)計劃的國有企業(yè)債權(quán)；國防、軍工等涉及國家安全和敏感信息的債權(quán)以及其他限制轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。
n 但根據(jù)2021年1月頒布的《中國銀保監(jiān)會辦公廳關(guān)于開展不良貸款轉(zhuǎn)讓試點工作的通知》第三條規(guī)定，本次試點不良貸款包括：單戶對公不良貸款、批量個人不良貸款。銀行可以向金融資產(chǎn)管理公司和地方資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓單戶對公不良貸款和批量轉(zhuǎn)讓個人不良貸款。地方資產(chǎn)管理公司可以受讓本?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）區(qū)域內(nèi)的銀行單戶對公不良貸款，批量受讓個人不良貸款不受區(qū)域限制。參與試點的個人貸款范圍以已經(jīng)納入不良分類的個人消費(fèi)信用貸款、信用卡透支、個人經(jīng)營類信用貸款為主。第四條規(guī)定，（一）債務(wù)人或擔(dān)保人為國家機(jī)關(guān)的貸款，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)列入全國企業(yè)政策性關(guān)閉破產(chǎn)計劃的貸款，國防軍工等涉及國家安全和敏感信息的貸款；（二）精準(zhǔn)扶貧貸款、“三區(qū)三州”等深度貧困地區(qū)各項貸款等政策性、導(dǎo)向性貸款；（三）虛假個人貸款、債務(wù)關(guān)聯(lián)人涉及刑事案件或涉及銀行內(nèi)部案件的個人貸款、個人教育助學(xué)貸款、銀行員工及其親屬在本行的貸款；（四）在借款合同或擔(dān)保合同中有限制轉(zhuǎn)讓條款的貸款；（五）國家法律法規(guī)及有關(guān)部門限制轉(zhuǎn)讓的其他貸款。個人住房按揭貸款、個人消費(fèi)抵（質(zhì)）押貸款、個人經(jīng)營性抵押貸款等抵（質(zhì)）押物清晰的個人貸款，應(yīng)當(dāng)以銀行自行清收為主，原則上不納入對外批量轉(zhuǎn)讓范圍。
3. 不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓程序要求：1.關(guān)于批量轉(zhuǎn)讓要求，根據(jù)《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的通知》要求，要求對一定戶數(shù)和金額的不良資產(chǎn)進(jìn)行組包批量轉(zhuǎn)讓，具體是指金融企業(yè)對一定規(guī)模的不良資產(chǎn)（10戶/項以上）進(jìn)行組包，定向轉(zhuǎn)讓給資產(chǎn)管理公司。而根據(jù)《中國銀保監(jiān)會辦公廳關(guān)于開展不良貸款轉(zhuǎn)讓試點工作的通知》要求，則現(xiàn)已試點放開批量轉(zhuǎn)讓要求，即允許單戶對公不良貸款。銀行可以向金融資產(chǎn)管理公司和地方資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓單戶對公不良貸款和批量轉(zhuǎn)讓個人不良貸款。地方資產(chǎn)管理公司可以受讓本省（自治區(qū)、直轄市）區(qū)域內(nèi)的銀行單戶對公不良貸款，批量受讓個人不良貸款不受區(qū)域限制。2.關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知程序要求，轉(zhuǎn)讓債權(quán)資產(chǎn)的，金融企業(yè)和受讓資產(chǎn)管理公司要在約定時間內(nèi)在全國或者省級有影響的報紙上發(fā)布債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知暨債務(wù)催收公告，通知債務(wù)人和相應(yīng)的擔(dān)保人，公告費(fèi)用由雙方承擔(dān)。雙方約定釆取其他方式通知債務(wù)人的除外。
盡管如此，基于金融監(jiān)管法規(guī)領(lǐng)域一般的行政授權(quán)性規(guī)范的“公法”屬性及“白名單主義”的立法邏輯，故在不良資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)實操中，仍有諸多法規(guī)空白之處而讓實踐無所適從，進(jìn)而導(dǎo)致業(yè)界人士不得不考慮后續(xù)資產(chǎn)發(fā)生爭議時的處置結(jié)果的不確定性。
而《答復(fù)》所填補(bǔ)的“空白”及“創(chuàng)新”如下：（1）明確金融不良債權(quán)受讓主體，即強(qiáng)調(diào)原則上對債權(quán)受讓人的一視同仁，不再強(qiáng)調(diào)受讓主體的持牌金融機(jī)構(gòu)，同時亦認(rèn)可相關(guān)主管部門和有關(guān)金融債權(quán)人對受讓主體作出限制。（2）明確債權(quán)轉(zhuǎn)讓登報公告的適用性，即強(qiáng)調(diào)對通知的形式要從告知債務(wù)人債權(quán)轉(zhuǎn)讓事實的目的角度來把握。
三、 典型案例分析
有鑒于此，我們以證券交易所市場成功發(fā)行的國內(nèi)第一單地方資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓產(chǎn)品為例。
該資產(chǎn)支持證券的原始權(quán)益人，于項目實施及發(fā)行期間，并未在當(dāng)時的第三批不良資產(chǎn)證券化試點機(jī)構(gòu)名單里。該產(chǎn)品發(fā)行規(guī)模為5億元，產(chǎn)品期限不超過2年，按季度攤還本息，主體和債項評級均為AAA。以銀行貸款債權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)，且基礎(chǔ)資產(chǎn)的價值數(shù)倍于專項計劃的發(fā)行規(guī)模。最終發(fā)行利率為2.8%，認(rèn)購倍數(shù)為2倍。
該資產(chǎn)支持計劃的項目交易結(jié)構(gòu)如下：
關(guān)于基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的合法性，當(dāng)時困境主要是主體合法性，未在不良資產(chǎn)證券化試點機(jī)構(gòu)名單的且為非銀行類金融機(jī)構(gòu)的地方資產(chǎn)管理公司原始權(quán)益人是否具備轉(zhuǎn)讓金融不良資產(chǎn)及發(fā)行金融不良資產(chǎn)支持證券的資質(zhì)，以及專項計劃是否具備不良資產(chǎn)受讓主體資質(zhì)。在該項目發(fā)行之前，不良資產(chǎn)證券化的發(fā)行主體一般是銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)，對地方資產(chǎn)管理公司而言，將存量資產(chǎn)經(jīng)過技術(shù)處理和一定組合，轉(zhuǎn)換成為能夠在金融交易市場上流動的證券未開先河，因此證券交易所一直未發(fā)行不良資產(chǎn)證券化產(chǎn)品。且根據(jù)屆時有效的第三批不良資產(chǎn)證券化試點機(jī)構(gòu)名單并未包含原始權(quán)益人。但鑒于我國法律不禁止原始權(quán)益人轉(zhuǎn)讓其享有的債權(quán)，且該項目所涉?zhèn)鶛?quán)轉(zhuǎn)讓合同等文件亦未禁止原始權(quán)益人轉(zhuǎn)讓基礎(chǔ)資產(chǎn)，原始權(quán)益人轉(zhuǎn)讓基礎(chǔ)資產(chǎn)的行為不需要獲得第三方的同意。因此，該項目基礎(chǔ)資產(chǎn)不存在法定或約定的禁止或限制轉(zhuǎn)讓的情形。但仍存在屆時若發(fā)生爭端糾紛，存在法院審判及執(zhí)行的不確定性。
隨著《答復(fù)》的出臺，債權(quán)受讓主體在強(qiáng)調(diào)原則上對債權(quán)受讓人的一視同仁，不再強(qiáng)調(diào)受讓主體的持牌金融機(jī)構(gòu)。由此，不良貸款類abs產(chǎn)品的基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合法性在司法支持層面得到了正式支持。
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