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2017年7月全國金融工作會議上，習(xí)近平總書記強(qiáng)調(diào)，金融是國家重要的核心競爭力，金融安全是國家安全的重要組成部分。必須緊緊圍繞防控金融風(fēng)險等三項任務(wù)，健全金融法治，保障國家金融安全。同時提出設(shè)立國務(wù)院金融穩(wěn)定發(fā)展委員會，以維護(hù)金融穩(wěn)定。2022年12月全國人大常委會對《中華人民共和國金融穩(wěn)定法（草案）》進(jìn)行了審議。該草案提出維護(hù)金融穩(wěn)定的目標(biāo)是保障金融機(jī)構(gòu)等基本功能和服務(wù)的連續(xù)性，防范系統(tǒng)性金融風(fēng)險。同時提出金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守資本和風(fēng)險管理等制度，有效監(jiān)測、識別和防范金融風(fēng)險。證券公司作為金融機(jī)構(gòu)更應(yīng)做好全面風(fēng)險管理，以防范系統(tǒng)性金融風(fēng)險。本文針對信用風(fēng)險，從風(fēng)險資產(chǎn)的處置和化解角度，回看證券公司信用風(fēng)險的識別、評估、控制、監(jiān)控等全流程，以期從法律角度，更好的協(xié)助信用風(fēng)險的全流程管控，從而降低信用風(fēng)險，減少損失，助力證券公司風(fēng)險管理與金融穩(wěn)定體系建設(shè)。
一、信用風(fēng)險管理中風(fēng)險資產(chǎn)的處置與化解
根據(jù)中證協(xié)的信用風(fēng)險管理指引（以下簡稱“指引”），信用風(fēng)險指因融資方、交易對手或發(fā)行人等違約導(dǎo)致?lián)p失的風(fēng)險。信用風(fēng)險是證券公司全面風(fēng)險管理中重要部分，主要針對的是證券公司以自有資金出資業(yè)務(wù)，例如融資類業(yè)務(wù)、場外衍生品業(yè)務(wù)、債券投資交易、非標(biāo)債權(quán)資產(chǎn)投資等。一般的管理措施包括設(shè)置準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)、建立盡調(diào)機(jī)制、內(nèi)部評級制度和授信管理機(jī)制，設(shè)置并監(jiān)測信用風(fēng)險指標(biāo)、健全存續(xù)期管理與跟蹤機(jī)制，通過信息技術(shù)進(jìn)行風(fēng)險的集中管理和輿情監(jiān)控；另外，指引提出應(yīng)根據(jù)違約事項的具體情況，通過多種方式，及時處置、處理和化解信用風(fēng)險。
對于證券公司自有資金出資的業(yè)務(wù)，雖然實務(wù)中大多有標(biāo)準(zhǔn)的制度、流程、系統(tǒng)對風(fēng)險進(jìn)行管理和控制，且很多有擔(dān)保品，但因質(zhì)押的很多為股票等證券，存在因市場宏觀因素或質(zhì)押證券涉及公司個體因素，產(chǎn)生擔(dān)保品價格或價值的波動，從而引發(fā)信用風(fēng)險，造成發(fā)生或預(yù)期將發(fā)生違約造成自有資金損失的情況。
而一旦進(jìn)入風(fēng)險資產(chǎn)的處置階段，必不可少的就是對對方財產(chǎn)線索的尋找及處置方案的設(shè)計。而從處置回看風(fēng)險管理的全流程，嘗試分階段提出建議，以利于風(fēng)險資產(chǎn)的妥善處置、公司損失率的降低。
二、從風(fēng)險資產(chǎn)的處置回看信用風(fēng)險各階段管理的一些法律建議
（一）信用風(fēng)險的識別、評估和控制階段
1. 做好交易對手償債能力及擔(dān)保品價值情況的調(diào)查與評估
一旦成為風(fēng)險資產(chǎn)并進(jìn)入處置階段，可能出現(xiàn)因?qū)Ψ絻攤芰Τ霈F(xiàn)問題或擔(dān)保品的變現(xiàn)價值無法覆蓋債權(quán)而出現(xiàn)損失。故在項目前期盡調(diào)階段，就需要做好準(zhǔn)備，建議注意兩個方面：
① 盡調(diào)范圍要包括交易對手的資產(chǎn)狀況，負(fù)債結(jié)構(gòu)，其他債權(quán)人主張債權(quán)的情況，對質(zhì)押證券涉及公司的財務(wù)狀況也需要關(guān)注，以盡可能選擇償債能力較高或提供的擔(dān)保品的價值相對穩(wěn)定且可變現(xiàn)的客戶；
②要注意信息的真實準(zhǔn)確，可以通過多種渠道進(jìn)行交叉驗證。
2. 高風(fēng)險項目可通過增信措施補(bǔ)充擔(dān)保
對于高風(fēng)險項目不能只采用常規(guī)手段，即使作為擔(dān)保的證券的數(shù)量足以覆蓋債權(quán)，但也可能因擔(dān)保價值隨證券價格波動的不確定性而導(dǎo)致?lián)p失，因而可以考慮補(bǔ)充其他增信措施以降低風(fēng)險：
（1）物保，一般為不動產(chǎn)或有價值動產(chǎn)等資產(chǎn)，價值比較穩(wěn)定，建議注意如下方面：①核實資產(chǎn)所有權(quán)的真實性；②核查資產(chǎn)上是否有其他債權(quán)及金額；③如是房屋的，核查是否附了居住權(quán)；④及時辦理抵押登記；設(shè)置擔(dān)保物權(quán)，可以讓擔(dān)保物權(quán)人在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形時，依法享有就擔(dān)保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。即使對方破產(chǎn)了，對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人對該特定財產(chǎn)也享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，減少公司損失。
（2）人保，一般是第三方提供信用保證，建議注意如下方面：①協(xié)議中明確是連帶責(zé)任保證；②核查保證人的償債能力，并提前收集盡可能多的財產(chǎn)線索，以便未來有需要時有財產(chǎn)可供執(zhí)行；③擔(dān)保人是公司的，需核查擔(dān)保行為是否經(jīng)過內(nèi)部有效決議，如該公司股東（大）會、董事會等公司機(jī)關(guān)的有效決議，需核查決議內(nèi)容是否與擔(dān)保合同一致等。
3. 合同中可做的設(shè)計
合同是與交易對手或第三人（如有擔(dān)保人的）之間的重要文件，一般發(fā)生風(fēng)險事件，就需要依據(jù)合同來判定各方權(quán)利義務(wù)與民事責(zé)任，可以根據(jù)項目情況，在合同中參考適用如下條款設(shè)計：
（1）合同中注意避免導(dǎo)致對方償債意愿弱化的條款
雖然業(yè)務(wù)部門會做好存續(xù)期的管理、溝通與跟蹤，但是如對方主觀上償債意愿不強(qiáng)時，仍可能會利用各種借口來推脫。建議：
①注意條款的可操作性，刪改我方難以履行或不具可操作性的條款，避免成為對方不及時償付的理由；
②明確我方收款賬號，約定對方先付款后我方再開具發(fā)票等，避免對方以不知道賬號、未收到發(fā)票無法付款等作為借口不及時償付。
（2）合同中事先考慮風(fēng)險成本，增加違約金等懲罰性條款
一般來說，風(fēng)險與收益存在一定的權(quán)衡關(guān)系，計算收益時應(yīng)盡量將預(yù)期損失等考慮在內(nèi)，如考慮違約風(fēng)險事件發(fā)生的概率、風(fēng)險敞口及損失的嚴(yán)重程度，也可以根據(jù)情況，看可否在合同中考慮設(shè)置明確具體的違約金數(shù)額或標(biāo)準(zhǔn)，后續(xù)在對方未積極履行時，可以利用該條款及時提醒對方其逾期付款的后果，利于其作出有利判斷，不作違約選擇。
（3）合同中約定盡量全面的觸發(fā)事件
很多項目不一定會合作至到期，可能在遇到重大事項或?qū)Ψ絻攤芰ο陆祷驌?dān)保品無法覆蓋債權(quán)時提前終止并進(jìn)行處置。在合同中約定相關(guān)觸發(fā)事件時，應(yīng)盡量全面，保留自己可根據(jù)觸發(fā)事件及時解除或終止的權(quán)利并及時處理。預(yù)定的觸發(fā)事件，如評級下降、債券無法兌付、被申請破產(chǎn)、被納入失信被執(zhí)行人、運(yùn)營狀況出現(xiàn)惡化等。
（4）針對未來可能的糾紛處置，做好訴訟管轄的提前布局
在風(fēng)險資產(chǎn)處置中，很多時候都是通過訴訟程序進(jìn)行，必然就會涉及到管轄的問題，特別是在雙方異地的情況下，如果能在爭議解決條款中事先約定好管轄法院，對后續(xù)處置將更有利，但需要注意兩點(diǎn)：
①選擇在交通上有經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢（如我方所在地）或有利判例；
②保持主合同和擔(dān)保等從合同的一致性。
（5）為解決執(zhí)行問題，提前做好強(qiáng)制執(zhí)行公證
進(jìn)入司法處置階段，按照正常程序，需經(jīng)過立案、一審、二審等程序，有的可能還有調(diào)解，時間成本過高。對于預(yù)估高風(fēng)險的項目，可以在合同中約定辦理債權(quán)文書強(qiáng)制執(zhí)行效力公證，并及時辦理公證。則后續(xù)可以不經(jīng)審判直接向法院申請執(zhí)行，縮短時間、避免時間延長導(dǎo)致的更多不確定性。具體在條款設(shè)計中有如下建議：
①將合同設(shè)定為附生效條件的合同，并將辦完具有強(qiáng)制執(zhí)行效力公證手續(xù)作為協(xié)議生效的要件；
②將對方辦理完成具有強(qiáng)制執(zhí)行效力公證手續(xù)作為對方義務(wù)，對方未辦理的，合同不生效。
（二）風(fēng)險的監(jiān)控、報告、預(yù)警階段
1. 加強(qiáng)履約能力的持續(xù)關(guān)注，時刻關(guān)注對方的重要信息或異常
項目運(yùn)行中，仍需持續(xù)關(guān)注對方的履約能力，并在溝通中注意收集對方的財產(chǎn)線索，建議：
①重點(diǎn)關(guān)注異常狀況或者重大風(fēng)險事件，例如被申請破產(chǎn)、被吊銷、作為發(fā)行人的債券未能及時兌付、被列入失信被執(zhí)行人。其異常信息一般可以通過多種渠道或者由對方提供征信報告等方式來進(jìn)行。例如可以在全國企業(yè)信用信息網(wǎng)查詢對方的基本信息、被列入經(jīng)營異常名錄等情況，可以監(jiān)管部門網(wǎng)站查詢對方是否存在被行政處罰或被采取監(jiān)管措施的信息，可以通過最高院網(wǎng)站查詢對方被列入失信被執(zhí)行人的信息，可以通過交易所等場所查詢對方是否存在債券未如期兌付的情況。并應(yīng)及時采取針對性措施，例如對方被申請破產(chǎn)的，可以按約采取解除合同、停止服務(wù)等措施及時止損；
②要注意信息的及時性和有效性。
2.加強(qiáng)合同履行持續(xù)監(jiān)督與證據(jù)保留
①注意對合同履行的持續(xù)監(jiān)督和履行證據(jù)保留，特別是對于履行中存在爭議或瑕疵的情形下，更需要保留對方對我方已履行行為予以認(rèn)可或爭議或瑕疵已解決的書面確認(rèn)；
②設(shè)定好日期提前提醒對方付款事宜、監(jiān)督對方付款節(jié)點(diǎn)的履行情況；對逾期的，要注意催收證據(jù)的留存和訴訟時效期間的管理，不要超期（詳見下文“訴訟時效的持續(xù)管理”部分的表述）。對經(jīng)催收仍無法收回的債權(quán)及時采取實質(zhì)性的措施（詳見下文“靈活運(yùn)用多種司法程序”部分的表述）。
（三）風(fēng)險資產(chǎn)處置、化解階段
對已經(jīng)發(fā)生違約或逾期將發(fā)生違約并造成損失的風(fēng)險資產(chǎn)，應(yīng)由法律事務(wù)部門介入，專人負(fù)責(zé)，根據(jù)項目情況及時制定和采取應(yīng)對措施，做好風(fēng)險資產(chǎn)的處置。
1.訴訟時效的持續(xù)管理
向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間一般為三年。為避免債權(quán)因超過訴訟時效而喪失勝訴權(quán)，需要注意訴訟時效的持續(xù)管理。建議：
①注意訴訟時效期間的管理，不要超期；也可以通過向?qū)Ψ桨l(fā)送書面催收函等方式來達(dá)成訴訟時效中斷（訴訟時效重新計算）的法律效果，但要注意催收證據(jù)的留存；
②如出現(xiàn)超過訴訟時效情形的，盡量取得債務(wù)人出具的同意還款的文書或由債務(wù)人在債權(quán)人發(fā)出的且明確要求其還款的催收文書中簽章。
2.靈活運(yùn)用多種司法程序
不同的糾紛、不同的債務(wù)人、不同的情況，需要具體情況具體分析，靈活運(yùn)用司法程序、達(dá)到順利清償?shù)哪康摹?
①訴訟程序：對方有償債能力但遲遲不履行，經(jīng)溝通仍未償付的，不應(yīng)再等待，要盡快聯(lián)系法務(wù)部門進(jìn)行處置，如需訴訟的要盡快進(jìn)入訴訟程序；
②代位權(quán)訴訟：對方無償債能力，但查到其有到期債權(quán)行使的，可以通過代位權(quán)訴訟（向法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人對相對人的權(quán)利）完成債權(quán)的部分清償；
③破產(chǎn)程序： 對方是法人，不履行，經(jīng)訴訟執(zhí)行仍未能得到償付的，可以申請破產(chǎn)迫使其接受和談完成償付；
④對調(diào)解協(xié)議的司法確認(rèn)：進(jìn)入處置階段，與交易對方簽訂了關(guān)于后續(xù)償付的調(diào)解協(xié)議的，可通過訴訟等程序?qū)⑵渥優(yōu)樯Х晌臅?，對方不履行的，可直接申請?qiáng)制執(zhí)行；
⑤債權(quán)文書的強(qiáng)制執(zhí)行公證程序。對雙方達(dá)成的協(xié)議，包括后續(xù)債務(wù)重組中還款協(xié)議等，應(yīng)辦理具有強(qiáng)制執(zhí)行效力公證手續(xù)，對方一旦不履行立即申請執(zhí)行證書，并向法院申請執(zhí)行；
⑥刑事程序：對方有能力但拒不履行法院的生效裁決的，刑法上有個“拒不執(zhí)行判決、裁定罪”，可以以該罪名向公安報案，公安不予立案的以刑事自訴方式迫使對方接受和談并獲得償付。
3.保全管理，盡力首封
一旦決定要訴訟，且有可保全資產(chǎn)的，必須馬上申請保全并爭取“首封”（相對于“輪候查封”而言，即對債務(wù)人財產(chǎn)最早采取的查封）。建議：
①在合同簽訂開始甚至盡調(diào)時就要注意搜集對方的財產(chǎn)線索，例如銀行賬號、固定資產(chǎn)、應(yīng)收賬款、投資項目等；
②申請保全時要爭取首封凍結(jié)對方資產(chǎn)，最大化公司權(quán)益；
③注意保全期限，及時申請續(xù)封或續(xù)凍。
4.多元化方式轉(zhuǎn)嫁信用風(fēng)險
風(fēng)險資產(chǎn)的處置，不是只有訴訟程序，應(yīng)從利益最大化角度出發(fā)，綜合評估各種處置方式的利弊，以完成資產(chǎn)的變現(xiàn)、損失的降低。例如：
①一次性處置的方式，例如債權(quán)轉(zhuǎn)讓。將債權(quán)可以轉(zhuǎn)讓給有意愿接手的第三方（如債務(wù)人的債務(wù)人），以快速變現(xiàn)，較快的處置風(fēng)險資產(chǎn)；付款方式上原則上采取一次性付款；
②階段性處置的方式，例如債務(wù)重組。與對方有還款能力及意愿的主體（如其實際控制人、關(guān)聯(lián)方等）簽署債務(wù)重組協(xié)議，修改原定償還條件，如減息、改利率、延期或修改還款方式、改變擔(dān)保等。
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