2025年4月1日至2日，上海律協(xié)律師學(xué)院聯(lián)合企業(yè)法律顧問專業(yè)委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“企顧委”）、勞動(dòng)與社會(huì)保障專業(yè)委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“勞保委”）成功舉辦上海律協(xié)“助企出?！甭蓭煂?shí)務(wù)技能培訓(xùn)計(jì)劃（第一期）——海外合規(guī)經(jīng)營律師實(shí)務(wù)培訓(xùn)班。本次實(shí)務(wù)培訓(xùn)在上海財(cái)經(jīng)大學(xué)紅瓦樓舉辦，共計(jì)180余人參加。

本次培訓(xùn)由企顧委主任孔琴律師主持。孔琴主任指出，當(dāng)下企業(yè)出海已成為拓展市場(chǎng)、提升競(jìng)爭(zhēng)力的關(guān)鍵路徑，但出海之路并非坦途，不同國家及地區(qū)的法律差異、政策制裁、復(fù)雜的國際規(guī)則以及日益嚴(yán)格的監(jiān)管環(huán)境，給企業(yè)帶來了更多挑戰(zhàn)。企顧委致力于圍繞企業(yè)當(dāng)下熱點(diǎn)需求、提升新形勢(shì)下法律顧問服務(wù)的水平。本次培訓(xùn)精心設(shè)計(jì)了緊貼出海企業(yè)切實(shí)需求的熱點(diǎn)課程，匯聚了專業(yè)精湛的師資力量，希望能夠幫助參訓(xùn)律師深入學(xué)習(xí)，積極交流，將所學(xué)內(nèi)容轉(zhuǎn)化為服務(wù)企業(yè)出海的強(qiáng)大助力。

第一部分  企業(yè)境外勞動(dòng)用工合規(guī)要點(diǎn)

一、中國企業(yè)出海面臨的勞動(dòng)用工法律挑戰(zhàn)

在高質(zhì)量對(duì)外開放的背景下，中國企業(yè)出海投資需遵循“入鄉(xiāng)隨俗”的原則，尤其是在人力資源管理和勞動(dòng)用工方面。與國際貿(mào)易和知識(shí)產(chǎn)權(quán)不同，勞動(dòng)法缺乏國際慣例，企業(yè)必須遵守當(dāng)?shù)胤ㄒ?guī)。當(dāng)前，中國企業(yè)出海熱潮集中在亞洲，尤其是東南亞，其次是中東和南美。盡管全球化面臨逆流，中國仍堅(jiān)持對(duì)外開放和全球化戰(zhàn)略，而法律服務(wù)在這一過程中扮演著重要角色，以確保企業(yè)合法合規(guī)地拓展海外市場(chǎng)。

二、域外勞動(dòng)法四大特征

（1）海量復(fù)雜性：勞動(dòng)法本身內(nèi)容比較繁雜，跨國勞動(dòng)法尤其，全球近200個(gè)國家地區(qū)，各國之間勞動(dòng)法規(guī)則各有不同。

（2）強(qiáng)社會(huì)屬性：各國勞動(dòng)法與宗教、文化深度綁定（如中東員工祈禱時(shí)間保障）。

（3）顯著差異性：各個(gè)國家地區(qū)的勞動(dòng)法各有特點(diǎn)。法國行業(yè)集體合同強(qiáng)制適用，德國允許選擇性加入。

（4）剛性屬地性：勞動(dòng)糾紛強(qiáng)制適用當(dāng)?shù)胤?，排除約定管轄（對(duì)比國際貿(mào)易中可約定適用法律）。

三、境外用工十二大合規(guī)鏈條

1. 就業(yè)準(zhǔn)入：簽證與工作許可

中資企業(yè)在海外用工時(shí)，面臨的主要合規(guī)問題之一是就業(yè)準(zhǔn)入，特別是工作簽證的合法性。許多國家優(yōu)先保護(hù)本國就業(yè)，使得外籍員工獲取工作許可變得困難。一些企業(yè)鋌而走險(xiǎn)，使用旅游或商務(wù)簽證讓員工在海外工作，但這種做法存在巨大風(fēng)險(xiǎn)。一旦被查出，不僅員工可能面臨處罰，企業(yè)也會(huì)遭受罰款，甚至刑事處罰。因此，對(duì)于海外用工合規(guī)問題，首要關(guān)注點(diǎn)是確保中國員工的工作許可以及簽證合法性。

2. 勞資契約：集體合同優(yōu)先性

在中國，勞動(dòng)合同是調(diào)整勞資關(guān)系的主要手段，而集體合同相對(duì)缺位，企業(yè)通常通過勞動(dòng)規(guī)章制度、員工手冊(cè)、獎(jiǎng)懲規(guī)則等方式來規(guī)定勞動(dòng)規(guī)章制度。相反，在很多海外國家和地區(qū)，集體合同受到高度重視，是調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系的主要方式，甚至有些國家沒有個(gè)體勞動(dòng)合同，只依靠集體合同。因此，在處理海外用工時(shí)，企業(yè)需特別關(guān)注所在國家的集體合同相關(guān)規(guī)定。

3. 工資支付與社保繳納

勞動(dòng)關(guān)系的基本特征是勞動(dòng)者向用人單位提供勞動(dòng)，用人單位向勞動(dòng)者支付工資和繳納社保，這是對(duì)應(yīng)的權(quán)利義務(wù)。工資和社會(huì)保險(xiǎn)是勞動(dòng)用工中非常重要的問題，工資作為勞動(dòng)報(bào)酬，而社保則提供社會(huì)保障。

就工資而言，中國企業(yè)海外運(yùn)營時(shí)在對(duì)待工資問題上也存在一定法律風(fēng)險(xiǎn)。理由在于，國內(nèi)企業(yè)普遍存在對(duì)工資問題重視不足，包括扣罰工資、獎(jiǎng)金和經(jīng)濟(jì)處罰等不合法行為。雖然中國法律對(duì)此相對(duì)寬容，對(duì)于惡意欠薪設(shè)置了較高的門檻，需要?jiǎng)趧?dòng)行政部門責(zé)令改正且企業(yè)拒不改正時(shí)，才可能面臨刑罰。但在海外，一旦違法扣罰工資達(dá)到一定數(shù)額，就有可能直接面臨監(jiān)禁和刑罰。此外，對(duì)于工資的發(fā)放，還需要特別注意遵守當(dāng)?shù)毓べY標(biāo)準(zhǔn)，以避免因工資過低或過高被罰款。

社保是用人單位的一項(xiàng)重要成本，絕大部分國家和地區(qū)都要求用人單位為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)，體現(xiàn)勞動(dòng)關(guān)系的強(qiáng)保障特性。社會(huì)保障具有強(qiáng)制性，無論名稱如何，都屬于必須參加的范疇。中國對(duì)此也有同樣的要求，根據(jù)社會(huì)保險(xiǎn)法，外國人在中國就業(yè)同樣需要繳納社保，這是強(qiáng)制性的，不論該外國人在中國哪個(gè)地區(qū)工作。這無疑也會(huì)加重企業(yè)的用人成本，為解決這一問題，各國政府與中國進(jìn)行談判，提出雙邊互免的建議，即雙方互不向?qū)Ψ降墓袷杖∩绫ＹM(fèi)用。目前，中國已與13個(gè)國家政府簽訂了雙邊社保協(xié)定。需要注意的是，這些協(xié)定并非全免，例如，中國的五險(xiǎn)社會(huì)保險(xiǎn)，并非完全免除，具體待遇依照雙方的協(xié)定而定。

4. 工時(shí)與休假：文化沖突高發(fā)區(qū)

在國內(nèi)，盡管中國勞動(dòng)法中有規(guī)定的工時(shí)標(biāo)準(zhǔn)，但實(shí)際中存在著996等超時(shí)加班現(xiàn)象，員工對(duì)于加班的容忍度也比較高。但在海外，大部分國家或地區(qū)對(duì)于超時(shí)加班是無法接受的，甚至出臺(tái)了專門的法律規(guī)則超時(shí)加班以及強(qiáng)迫勞動(dòng)等問題，例如在2024年12月，歐盟出臺(tái)了一項(xiàng)禁止強(qiáng)迫勞動(dòng)條例。該條例明確規(guī)定，如果產(chǎn)品在供應(yīng)鏈的任何環(huán)節(jié)中涉及強(qiáng)迫勞動(dòng)，那么該產(chǎn)品將被禁止進(jìn)入歐盟市場(chǎng)。這對(duì)于許多尋求進(jìn)入歐盟市場(chǎng)的中國企業(yè)來說，是一個(gè)需要特別注意的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)。

5. 職業(yè)安全健康

盡管近年來我國對(duì)安全生產(chǎn)和勞動(dòng)保護(hù)的重視程度日益提高，但許多企業(yè)管理者的安全意識(shí)仍較為淡薄。與國際標(biāo)準(zhǔn)相比，我國在勞動(dòng)安全和保護(hù)方面的監(jiān)管還顯得不夠嚴(yán)格。經(jīng)常有中資企業(yè)因?yàn)楹鲆暜?dāng)?shù)芈殬I(yè)安全健康要求，導(dǎo)致后續(xù)因安全健康問題被當(dāng)?shù)貏趧?dòng)部門罰款或花費(fèi)大量額外成本進(jìn)行補(bǔ)正，從而造成巨大經(jīng)濟(jì)損失。

6. 反歧視與多元化

盡管中國現(xiàn)在對(duì)就業(yè)歧視的重視程度越來越高，但是絕對(duì)值還不夠高。許多企業(yè)的管理者對(duì)這一問題仍然不夠重視，如果企業(yè)出海，將會(huì)面臨重大損失。因?yàn)樵诤Ｍ夂芏鄧?，?duì)年齡歧視的重視程度遠(yuǎn)超過我們的想象。從對(duì)于就業(yè)歧視的賠償金額范圍來看，在中國，就業(yè)歧視賠償通常不超過一萬元人民幣，而在美國，類似案例的懲罰性賠償可達(dá)數(shù)百萬美元。企業(yè)需要特別關(guān)注的常見歧視類型包括性別歧視、種族歧視、民族歧視、年齡歧視、宗教歧視和語言歧視等。此外，還有許多國家和地區(qū)特有的歧視現(xiàn)象，這些歧視種類繁多，一不小心便會(huì)陷入糾紛，從而給企業(yè)帶來風(fēng)險(xiǎn)。

7. 反性騷擾機(jī)制

在中國東方文化中，對(duì)性騷擾的敏感度較低，但隨著女性意識(shí)覺醒，國家從立法層面開始重視性騷擾問題，但目前仍處于起步階段。人們對(duì)性騷擾問題的認(rèn)識(shí)和觀念轉(zhuǎn)變，以及相應(yīng)的管理措施跟進(jìn)，都還存在較大差距。這導(dǎo)致中國企業(yè)海外用工時(shí)，會(huì)突然發(fā)現(xiàn)海外對(duì)性騷擾問題極為敏感，處罰極其嚴(yán)厲，這給許多中國企業(yè)和管理者造成了很大傷害。某中國企業(yè)在海外因未能適應(yīng)當(dāng)?shù)貙?duì)性騷擾的高度敏感和嚴(yán)格懲罰，導(dǎo)致重大經(jīng)濟(jì)損失和管理挑戰(zhàn)。

8. 解雇管理：三大模式辨析

解雇主要可分為三種類型：

（1）自由解雇，以美國為代表，解雇員工不需要理由，但存在諸如禁止歧視和打擊報(bào)復(fù)等限制。

（2）合理解雇，主要在英聯(lián)邦國家和地區(qū)，解雇沒有法定的嚴(yán)格理由，但需有一個(gè)合理理由。

（3）嚴(yán)格解雇，則普遍存在于大陸法系國家，如中國、法國和德國，解雇需有法定的嚴(yán)格理由。

出海企業(yè)需對(duì)目標(biāo)國家的解雇條件進(jìn)行充分了解，避免因違法解除而導(dǎo)致不必要的糾紛與風(fēng)險(xiǎn)。

9. 競(jìng)業(yè)限制：地域效力限制

在全球范圍內(nèi)，不同國家和地區(qū)對(duì)經(jīng)驗(yàn)限制的態(tài)度各異，有的完全禁止，有的嚴(yán)格限制，而中國則適用范圍較寬泛。中資企業(yè)在海外運(yùn)營時(shí)，需特別注意目標(biāo)國家對(duì)經(jīng)驗(yàn)限制的規(guī)定，以免違反當(dāng)?shù)胤伞?/span>

10. 個(gè)人信息跨境傳輸

隨著我國個(gè)人信息保護(hù)法的頒布，我國的個(gè)人信息保護(hù)工作進(jìn)入了新的階段。個(gè)人信息保護(hù)法出臺(tái)后，我國又制定了一系列有關(guān)信息保護(hù)的系統(tǒng)規(guī)定，這顯示出我國對(duì)個(gè)人信息保護(hù)的重視程度前所未有。然而，從對(duì)比海外國家的保護(hù)水平來看，仍需提高。例如，與美國和歐盟相比，它們擁有非常嚴(yán)格的個(gè)人信息保護(hù)法規(guī)。因此，在與歐美等發(fā)達(dá)國家合作時(shí)，企業(yè)在收集和轉(zhuǎn)移員工個(gè)人信息，尤其是跨境轉(zhuǎn)移時(shí)，必須充分考慮并小心應(yīng)對(duì)長(zhǎng)臂管轄的問題。

11. 工會(huì)組織

中國企業(yè)到海外運(yùn)營時(shí)，常遇到與當(dāng)?shù)毓?huì)打交道的問題。海外工會(huì)與國內(nèi)工會(huì)的三個(gè)主要差異在于：

（1）海外企業(yè)可能有多個(gè)工會(huì)，而中國只有一個(gè)工會(huì)；

（2）海外工會(huì)多實(shí)行注冊(cè)制而非批準(zhǔn)制，而中國采用的是批準(zhǔn)制；

（3）中國的工會(huì)強(qiáng)調(diào)統(tǒng)一性，主張勞資雙方的統(tǒng)一，追求和諧的勞動(dòng)關(guān)系，而海外工會(huì)往往表現(xiàn)得更為對(duì)立，會(huì)頻繁使用罷工等手段對(duì)抗資方以換取勞動(dòng)者的福利。

這些差異使中國企業(yè)在海外面臨更多挑戰(zhàn)，需特別重視并找到應(yīng)對(duì)海外工會(huì)的專業(yè)人才。

12. 國際勞工標(biāo)準(zhǔn)

目前，聯(lián)合國設(shè)立有國際勞工組織，致力于國際勞工權(quán)益的保護(hù)。該組織有八大基本公約，中國目前承認(rèn)并加入了其中的六個(gè)公約。尚未加入的兩個(gè)公約恰恰是成為我國當(dāng)前要加入全面與進(jìn)步的跨太平洋伙伴關(guān)系協(xié)定（CPTPP）的兩個(gè)主要障礙。主要是因?yàn)槠渲袑?duì)于工會(huì)的要求與我國的基本政治制度存在沖突，我國的工會(huì)是在黨的領(lǐng)導(dǎo)下，實(shí)行統(tǒng)一的工會(huì)。然而，CPTPP要求實(shí)行注冊(cè)制的自由角色工會(huì)。這種在基本政治制度之間的沖突，使得中國無法作出讓步。 

第二部分  海外投資經(jīng)營合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對(duì)

一、國際環(huán)境變化及海外合規(guī)趨勢(shì)

1．國際環(huán)境的變化

當(dāng)前國際環(huán)境復(fù)雜多變，美國的地緣政治影響、俄烏沖突、巴以沖突等對(duì)全球經(jīng)濟(jì)貿(mào)易投資產(chǎn)生重大影響。同時(shí)，新技術(shù)的革新如人工智能、數(shù)字金融等也對(duì)經(jīng)濟(jì)和律師業(yè)務(wù)產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。新興經(jīng)濟(jì)體如非洲、東南亞、中東等地區(qū)成為新的投資熱點(diǎn)，但這些地區(qū)也存在合規(guī)挑戰(zhàn)。此外，美國大選后政策調(diào)整、俄歐沖突導(dǎo)致的能源危機(jī)等都給企業(yè)海外投資帶來新的風(fēng)險(xiǎn)和機(jī)遇。

2．技術(shù)革新造成的變化

技術(shù)革新如人工智能、數(shù)字金融等帶來新的合規(guī)需求。數(shù)據(jù)保護(hù)、網(wǎng)絡(luò)安全、虛假信息等問題日益突出，律師業(yè)務(wù)中涉及的爭(zhēng)議也越來越多。例如，數(shù)字支付、金融科技等領(lǐng)域的詐騙和洗錢問題需要特別關(guān)注。同時(shí)，跨境追索和資產(chǎn)回收也面臨新的挑戰(zhàn)。

3．新興經(jīng)濟(jì)體的合規(guī)挑戰(zhàn)

新興經(jīng)濟(jì)體如非洲、東南亞、中東等地區(qū)成為中國企業(yè)新的投資目的地。這些地區(qū)存在不同的法律體系、宗教文化和社會(huì)環(huán)境，增加了合規(guī)管理的復(fù)雜性。例如，非洲和東南亞的法律體系較為復(fù)雜，中東地區(qū)的法律和文化背景特殊，企業(yè)需要特別注意當(dāng)?shù)氐暮弦?guī)要求。此外，拉美地區(qū)的政策變化也給企業(yè)帶來不確定性。

4．國際趨勢(shì)加重中國企業(yè)境外合規(guī)義務(wù)

歐美國家對(duì)包括俄羅斯等地的經(jīng)濟(jì)主體和其交易對(duì)象采取了許多制裁手段，但即便如此，中國企業(yè)與俄羅斯、伊朗、津巴布韋等受制裁或可能受制裁的國家存在許多投資需求。中國企業(yè)不會(huì)因?yàn)橹撇梅艞壴谶@些國家的業(yè)務(wù)機(jī)會(huì)、投資市場(chǎng)，這就加重了中國企業(yè)的合規(guī)義務(wù)。

5．當(dāng)前海外投資的合規(guī)趨勢(shì)

當(dāng)前海外合規(guī)投資趨勢(shì)有貿(mào)易管制、知識(shí)產(chǎn)權(quán)壁壘、關(guān)稅壁壘、綠色壁壘、ESG合規(guī)及世界銀行政策監(jiān)管等。中國企業(yè)海外業(yè)務(wù)需建立完整合規(guī)體系應(yīng)對(duì)，以減少政府處罰、商事爭(zhēng)議和訴訟仲裁。企業(yè)海外投資經(jīng)營應(yīng)遵守投資所在國法律法規(guī)及國際規(guī)則。中國企業(yè)需開展項(xiàng)目需進(jìn)行合規(guī)論證和盡職調(diào)查，加強(qiáng)境外機(jī)構(gòu)管控，規(guī)范經(jīng)營管理行為，并定期進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，確保投資合法合規(guī)與安全高效。建設(shè)海外投資經(jīng)營合規(guī)體系具有緊迫性和時(shí)效性，企業(yè)需持續(xù)檢驗(yàn)合規(guī)體系的有效性，提升效率，降低風(fēng)險(xiǎn)。 

二、海外投資和日常經(jīng)營中的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)和防范

1．合規(guī)的概念

企業(yè)合規(guī)包括內(nèi)規(guī)和外規(guī)。內(nèi)規(guī)就是企業(yè)內(nèi)部的規(guī)章制度、守則、準(zhǔn)則等，外規(guī)則包括法律法規(guī)、國際規(guī)則、行業(yè)規(guī)定、慣例等。近年來，我國出來了多部與合規(guī)有關(guān)的法律，包括《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》《企業(yè)境外反壟斷合規(guī)指引》《中華人民共和國兩用物項(xiàng)出口管制條例》《阻斷外國法律與措施不當(dāng)域外適用辦法》《中華人民共和國反外國制裁法》等，分別在企業(yè)合規(guī)管理、境外經(jīng)營、出口管制、反制裁等方面作出一系列規(guī)制，旨在規(guī)范企業(yè)經(jīng)營行為，保障企業(yè)合規(guī)發(fā)展，維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)安全和企業(yè)合法權(quán)益，提升中國企業(yè)在國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的競(jìng)爭(zhēng)力和抗風(fēng)險(xiǎn)能力。

2．出口管制與制裁

近年來，美國頻繁對(duì)中國企業(yè)實(shí)施出口管制與制裁，如實(shí)體清單和SDN清單。實(shí)體清單主要針對(duì)出口管制，涉及敏感技術(shù)與產(chǎn)品，相關(guān)企業(yè)需獲許可才能開展特定業(yè)務(wù)；SDN清單則是制裁清單，企業(yè)一旦上榜，基本無法開展相關(guān)業(yè)務(wù)，銀行系統(tǒng)也會(huì)阻止資金流動(dòng)。美國不斷更新清單，上榜的中國企業(yè)數(shù)量逐漸增加。為應(yīng)對(duì)這些挑戰(zhàn)，中國企業(yè)需提高合規(guī)意識(shí)，排查自身業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，了解交易對(duì)手是否在清單上，并積極與專業(yè)律師合作，爭(zhēng)取從清單中移除。中國也出臺(tái)了反制裁措施，以維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益。

3．供應(yīng)鏈合規(guī)

供應(yīng)鏈合規(guī)的范圍不斷擴(kuò)大，從早期的安全健康、技術(shù)等領(lǐng)域，擴(kuò)展到如今涵蓋生產(chǎn)經(jīng)營的各個(gè)方面，包括強(qiáng)制勞動(dòng)等社會(huì)問題。不同國家和地區(qū)對(duì)相關(guān)概念的理解存在差異，這可能導(dǎo)致企業(yè)在不知情的情況下面臨合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。供應(yīng)鏈合規(guī)不僅涉及生產(chǎn)、物流等環(huán)節(jié)，還與環(huán)保、社會(huì)責(zé)任、慈善等多方面相關(guān)。企業(yè)需建立完善的合規(guī)體系，對(duì)供應(yīng)商進(jìn)行盡職調(diào)查，收集相關(guān)數(shù)據(jù)，確保供應(yīng)鏈各環(huán)節(jié)的合規(guī)性。同時(shí)，企業(yè)還可通過獲得綠色貸款等方式，推動(dòng)可持續(xù)發(fā)展，提升自身在國際市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)力。
    4. 反洗錢

反洗錢問題與企業(yè)的資金流動(dòng)密切相關(guān)，銀行等金融機(jī)構(gòu)對(duì)資金來源和去向的審查日益嚴(yán)格。企業(yè)需關(guān)注自身資金鏈的合規(guī)性，避免因資金流動(dòng)異常而引發(fā)銀行警報(bào)。在國際貿(mào)易中，企業(yè)應(yīng)確保合同、報(bào)關(guān)等文件的一致性，避免因虛假交易或不規(guī)范操作而被懷疑洗錢。中國律師在其中可以發(fā)揮重要作用，幫助企業(yè)梳理情況，與銀行和監(jiān)管機(jī)構(gòu)溝通，確保資金正常流動(dòng)。同時(shí)，企業(yè)在開展業(yè)務(wù)時(shí)，還需對(duì)客戶進(jìn)行盡職調(diào)查，了解其背景和資金來源，防范洗錢風(fēng)險(xiǎn)。

5. 國家安全審查制度

美國的國家安全審查制度主要通過外國投資委員會(huì)（CFIUS）實(shí)施。CFIUS由美國九大部委代表組成，負(fù)責(zé)審查涉及美國國家安全的外國投資。2018年之前，相關(guān)審查是自愿申報(bào)的，企業(yè)可根據(jù)自身判斷決定是否申報(bào)。2018年之后，隨著《外國投資風(fēng)險(xiǎn)審查現(xiàn)代化法案》（FIRRMA）的實(shí)施，審查范圍擴(kuò)大，許多原本不需要申報(bào)的投資項(xiàng)目也被納入強(qiáng)制申報(bào)范圍。審查范圍不僅包括傳統(tǒng)意義上的國家安全領(lǐng)域，還涵蓋了半導(dǎo)體、量子信息、人工智能等敏感領(lǐng)域。CFIUS的審查過程不透明，企業(yè)難以預(yù)測(cè)審查結(jié)果，且審查結(jié)果可能涉及資產(chǎn)剝離等要求。近年來，美國對(duì)中國企業(yè)的審查尤其嚴(yán)格，許多企業(yè)因擔(dān)心審查風(fēng)險(xiǎn)而放棄或撤回投資計(jì)劃。

6．反商業(yè)賄賂與反腐敗

美國的長(zhǎng)臂管轄權(quán)通過《反海外腐敗法案》（FCPA）體現(xiàn)，該法案允許美國政府對(duì)涉及海外賄賂行為的公司和個(gè)人進(jìn)行調(diào)查和處罰。盡管特朗普曾表示不再使用FCPA，但其他國家和國際組織仍在繼續(xù)執(zhí)行類似的反腐敗法規(guī)。中國企業(yè)在全球投資過程中，需特別注意避免賄賂行為，因?yàn)榧词乖诘谌絿业馁V賂行為，也可能因使用美元支付等連接點(diǎn)而被美國法律管轄。近年來，中國企業(yè)因海外賄賂行為被調(diào)查的案例增多，這不僅影響企業(yè)聲譽(yù)，還可能導(dǎo)致巨額罰款和法律風(fēng)險(xiǎn)。

7．加強(qiáng)對(duì)海外公司的管理與控制

海外投資中，企業(yè)常通過設(shè)立控股公司來隔絕風(fēng)險(xiǎn)，但這種架構(gòu)可能因人員、財(cái)產(chǎn)、業(yè)務(wù)混同而失效。如果海外子公司與母公司或關(guān)聯(lián)公司之間存在財(cái)產(chǎn)、人員、經(jīng)營業(yè)務(wù)混同，一旦發(fā)生爭(zhēng)議，公司面紗可能被揭開，母公司需承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，企業(yè)在海外投資時(shí)，應(yīng)盡量避免人員、財(cái)產(chǎn)、業(yè)務(wù)混同，確保各公司獨(dú)立運(yùn)營。此外，外派人員的管理也需注意，避免因人員身份混同導(dǎo)致的法律風(fēng)險(xiǎn)。

8．?dāng)?shù)據(jù)安全與跨境保護(hù)

境外數(shù)據(jù)安全和跨境數(shù)據(jù)傳輸?shù)谋O(jiān)管要求日益嚴(yán)格。企業(yè)在海外運(yùn)營時(shí)，需特別注意數(shù)據(jù)安全和隱私保護(hù)，避免因數(shù)據(jù)泄露導(dǎo)致的法律風(fēng)險(xiǎn)?？缇硵?shù)據(jù)傳輸需遵守當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)，必要時(shí)需進(jìn)行脫敏處理或獲得相關(guān)部門批準(zhǔn)。例如，世界銀行等國際組織可能要求企業(yè)提供內(nèi)部數(shù)據(jù)進(jìn)行調(diào)查，企業(yè)需謹(jǐn)慎處理此類要求，避免違反國家保密法或泄露敏感信息。

9．海外不良資產(chǎn)的合規(guī)處置

不良資產(chǎn)處置和跨境追索是海外投資中常見的問題。跨境追索需根據(jù)當(dāng)?shù)胤梢?guī)定進(jìn)行，中國律師在跨境追索中面臨諸多挑戰(zhàn)，如缺乏跨境執(zhí)法權(quán)、國際刑警組織（Interpol）的高門檻等。因此，企業(yè)在海外投資時(shí)，應(yīng)提前評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)，選擇專業(yè)的律師團(tuán)隊(duì)進(jìn)行合作，確保在發(fā)生問題時(shí)能夠有效應(yīng)對(duì)。

10．開展海外業(yè)務(wù)面臨的非傳統(tǒng)安全挑戰(zhàn)

海外投資還面臨非傳統(tǒng)安全挑戰(zhàn)，如恐怖襲擊、人身安全等。中資機(jī)構(gòu)在海外運(yùn)營時(shí)，需遵守當(dāng)?shù)匕踩?guī)定，必要時(shí)可聘請(qǐng)安保公司提供保護(hù)。企業(yè)在派遣員工到海外工作前，應(yīng)進(jìn)行安全培訓(xùn)，確保員工了解應(yīng)對(duì)突發(fā)事件的程序和方法。

三、建立有效合規(guī)管理體系防范海外業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

1．中國律師在海外投資中的角色

中國律師在海外投資中應(yīng)發(fā)揮更大作用，不僅幫助客戶處理法律問題，還應(yīng)在溝通和協(xié)調(diào)中起到關(guān)鍵作用。中國律師應(yīng)利用自身專業(yè)知識(shí)，幫助客戶撰寫專業(yè)郵件，與外國律師進(jìn)行有效溝通，避免因語言和文化差異導(dǎo)致的誤解。在涉及敏感信息時(shí)，中國律師應(yīng)作為“防火墻”，過濾信息，確保信息安全。此外，中國律師還應(yīng)在合規(guī)體系建設(shè)中發(fā)揮引領(lǐng)作用，結(jié)合中國企業(yè)的實(shí)際需求，設(shè)計(jì)符合國際標(biāo)準(zhǔn)的合規(guī)體系。 

第三部分 出海企業(yè)ESG合規(guī)挑戰(zhàn)與機(jī)遇

  一、 背景：出海企業(yè)ESG合規(guī)概覽

   1．ESG的起源和發(fā)展

    我們說寫社會(huì)責(zé)任的一個(gè)金字塔的理論，對(duì)于最底下來講就是我們說經(jīng)濟(jì)責(zé)任，你一家企業(yè)要陳述要發(fā)展一定要有利可圖，如果是持續(xù)經(jīng)營不善，這個(gè)企業(yè)也沒有存在的一個(gè)必要，我們就走破產(chǎn)和清算程序關(guān)掉好了，尤其是經(jīng)營的話會(huì)對(duì)企業(yè)的股東利益造成損失，這是我們說第一性的就是要求要盈利的目的。然后第二個(gè)其實(shí)是我們的環(huán)境指標(biāo)，環(huán)境這個(gè)指標(biāo)在這個(gè)地方提出來非常重要，是因?yàn)槲覀兇_實(shí)已經(jīng)有很多的法律條文，包括我們的企業(yè)環(huán)境信息強(qiáng)制披露的管理辦法，我們上市公司當(dāng)中也有相應(yīng)的與環(huán)境信息披露相關(guān)的要求，而且我們現(xiàn)在目前是實(shí)行的排污許可制，每一個(gè)企業(yè)的污染物排放情況，我們現(xiàn)在已經(jīng)把環(huán)境又?jǐn)U展到了碳的排放，溫室氣體的排放以及應(yīng)對(duì)氣候變化的這樣的一些行為，也是屬于我們環(huán)境指標(biāo)的一個(gè)范圍。然后還有相應(yīng)的社會(huì)方面的指標(biāo)，包括我們?cè)谖覀儸F(xiàn)在講到社會(huì)的話，收效的部分其實(shí)是涵蓋了非常多的內(nèi)容，包括對(duì)于企業(yè)內(nèi)部的員工，然后對(duì)于企業(yè)產(chǎn)品自身的一個(gè)產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任，還有相應(yīng)的對(duì)于社會(huì)的影響，包括我們?cè)趺礃訉?duì)待我們的供應(yīng)商，這個(gè)都是在我們社會(huì)的層面去落實(shí)。

總而言之，ESG的內(nèi)涵是關(guān)注企業(yè)環(huán)境、社會(huì)、公司治理績(jī)效，而非傳統(tǒng)財(cái)務(wù)績(jī)效的投資理念和企業(yè)評(píng)價(jià)體系，以評(píng)估企業(yè)（投資對(duì)象）在促進(jìn)經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展、履行社會(huì)責(zé)任等方面的貢獻(xiàn)。

二、挑戰(zhàn)：海外市場(chǎng)的“入場(chǎng)券”與“緊箍咒”

1. 赤道原則（EPs）

Equator Principles，縮寫為Eps，2002年由世界銀行下屬的國際金融公司和荷蘭銀行提出的一項(xiàng)企業(yè)貸款準(zhǔn)則。要求金融機(jī)構(gòu)在向一個(gè)項(xiàng)目投資時(shí)，要對(duì)該項(xiàng)目可能對(duì)環(huán)境和社會(huì)的影響進(jìn)行綜合評(píng)估，并且利用金融杠桿促進(jìn)該項(xiàng)目在環(huán)境保護(hù)以及周圍社會(huì)和諧發(fā)展方面發(fā)揮積極作用。

主要政策：赤道原則的10項(xiàng)原則、國際金融公司信息披露政策和可持續(xù)性政策；

績(jī)效標(biāo)準(zhǔn)：是國際金融公司環(huán)境和社會(huì)績(jī)效標(biāo)準(zhǔn)；

實(shí)施工具：國際金融公司的環(huán)境與社會(huì)審核程序、8項(xiàng)績(jī)效標(biāo)準(zhǔn)指導(dǎo)說明、環(huán)境健康安全指南等。

2. 負(fù)責(zé)任投資原則（PRI）

     2006年聯(lián)合國成立責(zé)任投資原則組織（Principles for Responsible Investment, UN PRI），提出負(fù)責(zé)任投資六項(xiàng)原則：

（1）將ESG議題納入投資分析和決策過程。

（2）成為積極的所有者，將ESG議題整合至所有權(quán)政策與實(shí)踐

（3）尋求被投資機(jī)構(gòu)適當(dāng)披露ESG信息

（4）推動(dòng)投資行業(yè)接受并實(shí)施PRI原則

（5）建立合作機(jī)制，提升PRI原則實(shí)施的效能

（6）報(bào)告PRI原則實(shí)施的活動(dòng)與進(jìn)程。

3. 工商業(yè)與人權(quán)指導(dǎo)原則

2011 聯(lián)合國《工商企業(yè)與人權(quán)指導(dǎo)原則：實(shí)施聯(lián)合國“保護(hù)、尊重和補(bǔ)救”框架》制訂普遍適用和切合實(shí)際的指導(dǎo)原則，有效防止和補(bǔ)救與工商企業(yè)相關(guān)的侵犯人權(quán)行為：

（1）國家保護(hù)人權(quán)不受工商企業(yè)的侵犯；

（2）工商企業(yè)尊重人權(quán)；

（3）受害者更易獲得有效的司法或非司法補(bǔ)救

對(duì)企業(yè)的四項(xiàng)要求：

（1）企業(yè)人權(quán)政策聲明應(yīng)得到工商企業(yè)最高管理者的批準(zhǔn)。

（2）企業(yè)人權(quán)政策聲明應(yīng)吸收相關(guān)的內(nèi)部和/或外部專門知識(shí)。

（3）企業(yè)人權(quán)政策聲明應(yīng)予以公布并傳達(dá)給內(nèi)部和外部所有個(gè)人、商業(yè)伙伴和其他有關(guān)方。

（4）企業(yè)人權(quán)政策應(yīng)體現(xiàn)在能夠?qū)⒃撜咔度胝麄€(gè)企業(yè)所需的業(yè)務(wù)政策和程序中。

4. ESG信息披露義務(wù)

（1）國務(wù)院國資委：《關(guān)于新時(shí)代中央企業(yè)高標(biāo)準(zhǔn)履行社會(huì)責(zé)任的指導(dǎo)意見》

、《央企控股上市公司ESG 專項(xiàng)報(bào)告參考指標(biāo)體系》；

（2）上海、深圳和北京證券交易所：上市公司自律監(jiān)管工作指引——《 可持續(xù)發(fā)展報(bào)告（試行 ）》、《上市公司可持續(xù)發(fā)展（ESG）報(bào)告編制指南》；

（3）港交所：ESG報(bào)告守則、《環(huán)境、社會(huì)及管治框架下氣候信息披露的實(shí)施指引》(2024)；

（4）財(cái)政部：《企業(yè)可持續(xù)披露準(zhǔn)則— —基本準(zhǔn)則（試行）》。

5. 風(fēng)險(xiǎn)管理與評(píng)價(jià)機(jī)制

內(nèi)部控制監(jiān)督與審計(jì)：

（1）流程嵌入ESG要素，監(jiān)測(cè)可持續(xù)發(fā)展指標(biāo)；

（2）應(yīng)用管理信息系統(tǒng)和數(shù)據(jù)分析工具；

（3）內(nèi)部審計(jì)與合規(guī)檢查；

（4）將可持續(xù)發(fā)展相關(guān)內(nèi)容納入審計(jì)范圍；

（5）公司是否遵守相關(guān)的法律法規(guī)、國際標(biāo)準(zhǔn)和內(nèi)部政策；

盡職調(diào)查：

（1）確定機(jī)構(gòu)或人員、盡職調(diào)查的范圍；

（2）建立識(shí)別、評(píng)估ESG風(fēng)險(xiǎn)的程序；

（3）基于ESG的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)策略及實(shí)施情況；

（4）風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避、風(fēng)險(xiǎn)降低或者風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移

（5）跟蹤措施效果；

第三方認(rèn)證與評(píng)級(jí)：

（1）ISO14001環(huán)境管理體系認(rèn)證、SA8000社會(huì)責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)證；

（2）ESG評(píng)級(jí)、報(bào)告鑒證等。

總結(jié)合規(guī)管理的工具，我們首先前面提到了除了風(fēng)險(xiǎn)管控以外，我們做到的就是盡職調(diào)查，通過將ESG要素融入盡職調(diào)查流程，企業(yè)能夠更好地評(píng)估投資項(xiàng)目的合規(guī)性，降低投資風(fēng)險(xiǎn)。第二通過將ESG要素融入價(jià)值評(píng)估模型，企業(yè)能夠更準(zhǔn)確地評(píng)估投資項(xiàng)目的長(zhǎng)期價(jià)值，提升投資回報(bào)。第三是ESG合規(guī)是企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理的重要組成部分。通過將ESG要素融入風(fēng)險(xiǎn)管理流程，企業(yè)能夠更全面地識(shí)別和管理環(huán)境、社會(huì)和治理風(fēng)險(xiǎn)，提升企業(yè)的長(zhǎng)期競(jìng)爭(zhēng)力和可持續(xù)發(fā)展能力。

6.  ESG合規(guī)的本土化解決方案

（1）不同市場(chǎng)的ESG合規(guī)策略

企業(yè)在不同市場(chǎng)中面臨的ESG合規(guī)要求存在顯著差異，需制定個(gè)性化的解決方案。在發(fā)達(dá)國家市場(chǎng)，企業(yè)需應(yīng)對(duì)更為嚴(yán)格的ESG監(jiān)管；在發(fā)展中國家市場(chǎng)，企業(yè)則需關(guān)注供應(yīng)鏈ESG合規(guī)和本地化運(yùn)營。

（2）ESG合規(guī)與本地化運(yùn)營

本地化運(yùn)營是企業(yè)在全球市場(chǎng)中實(shí)現(xiàn)ESG合規(guī)的重要策略。通過本地化運(yùn)營，企業(yè)能夠更好地理解當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)的ESG要求，制定符合當(dāng)?shù)胤ㄒ?guī)和文化的合規(guī)策略，從而提升企業(yè)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力。

（3）ESG合規(guī)與跨文化管理

跨文化管理是企業(yè)在全球市場(chǎng)中實(shí)現(xiàn)ESG合規(guī)的關(guān)鍵。企業(yè)需在跨文化環(huán)境中，協(xié)調(diào)不同文化背景下的ESG要求，制定符合全球標(biāo)準(zhǔn)的合規(guī)策略，以提升企業(yè)的國際聲譽(yù)和市場(chǎng)準(zhǔn)入。 

第四部分 企業(yè)出海涉稅研究——?dú)W盟電池法案及碳關(guān)稅熱點(diǎn)解讀

    一、 背景導(dǎo)入：碳關(guān)稅的當(dāng)下發(fā)展與新增空間

1. 碳關(guān)稅的概念及最新動(dòng)態(tài)

碳關(guān)稅是指針對(duì)高耗能產(chǎn)品進(jìn)口征收的二氧化碳排放關(guān)稅，旨在通過經(jīng)濟(jì)手段限制碳排放，應(yīng)對(duì)氣候變化的特殊關(guān)稅形式。其核心目的在于通過對(duì)進(jìn)口產(chǎn)品的碳排放進(jìn)行定價(jià)，促使進(jìn)口商和生產(chǎn)商采取更積極的減排措施，以降低全球溫室氣體的排放總量。碳關(guān)稅的征收并非簡(jiǎn)單的加稅行為，而是基于對(duì)產(chǎn)品生產(chǎn)過程中碳排放的精準(zhǔn)核算，以此為依據(jù)確定關(guān)稅的征收額度。第二個(gè)概念是碳交易，是指對(duì)高耗能的產(chǎn)品進(jìn)口征收特別的二氧化碳排放關(guān)稅。它是一種邊境調(diào)節(jié)措施，旨在通過對(duì)進(jìn)口產(chǎn)品的碳排放進(jìn)行征稅，來平衡國內(nèi)產(chǎn)品和進(jìn)口產(chǎn)品因碳排放成本不同而導(dǎo)致的競(jìng)爭(zhēng)力差異，被視為一種應(yīng)對(duì)氣候變化的貿(mào)易政策工具。第三個(gè)概念是碳足跡，指?jìng)€(gè)人、組織、產(chǎn)品或活動(dòng)在整個(gè)生命周期中所釋放的溫室氣體總量，通常以二氧化碳當(dāng)量來表示，用于衡量人類活動(dòng)對(duì)環(huán)境產(chǎn)生的氣候變化影響。比如，一個(gè)家庭一年中使用電器、開車出行、購買商品等活動(dòng)所產(chǎn)生的溫室氣體排放總量就是這個(gè)家庭的碳足跡。碳關(guān)稅的背景可追溯至21世紀(jì)初全球應(yīng)對(duì)氣候變化的國際博弈，其核心是發(fā)達(dá)國家試圖通過貿(mào)易手段將碳減排責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給發(fā)展中國家，同時(shí)保護(hù)自身產(chǎn)業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力。

目前，全球范圍內(nèi)，歐盟的碳邊境調(diào)節(jié)機(jī)制（Carbon Border Adjustment Mechanism，簡(jiǎn)稱CBAM）是碳關(guān)稅領(lǐng)域的典型代表。歐盟作為全球應(yīng)對(duì)氣候變化的積極倡導(dǎo)者，一直致力于推動(dòng)綠色低碳發(fā)展，CBAM正是其實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)的重要政策工具。該機(jī)制自2023年10月1日起進(jìn)入過渡期，要求相關(guān)進(jìn)口商報(bào)告進(jìn)口產(chǎn)品的碳排放數(shù)據(jù)，為正式征收碳關(guān)稅做準(zhǔn)備。從2026年起，將正式進(jìn)入征收階段，屆時(shí)，初期階段覆蓋鋼鐵、水泥、鋁、化肥、電力、氫六大行業(yè)，若其生產(chǎn)過程中的碳排放超過歐盟設(shè)定的標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)口商需購買相應(yīng)的碳關(guān)稅證書。

2. 碳關(guān)稅出海需求

《上海市碳排放管理辦法》（下稱《新辦法》）提出建立長(zhǎng)三角區(qū)域碳排放管理協(xié)作機(jī)制（第八條），未來可能以此為跳板，推動(dòng)與全球碳市場(chǎng)的互聯(lián)互通。企業(yè)可參與國際碳交易平臺(tái)（如歐盟碳市場(chǎng)）的對(duì)接，實(shí)現(xiàn)配額跨境流通，拓展海外碳資產(chǎn)配置。就此，我們需要強(qiáng)化對(duì)技術(shù)服務(wù)機(jī)構(gòu)的要求，國內(nèi)成熟機(jī)構(gòu)可以提供碳核算、核算核查、數(shù)據(jù)管理等技術(shù)服務(wù)，協(xié)助海外市場(chǎng)和企業(yè)滿足國際合規(guī)要求。包括上海在建立一網(wǎng)統(tǒng)管的經(jīng)驗(yàn)上，提供碳排放的智慧監(jiān)測(cè)系統(tǒng)、區(qū)塊鏈的溯源系統(tǒng)等，以及后續(xù)自愿減排的國際交易。碳交易不僅僅是傳統(tǒng)的貨物交易，而是一種更高層次的具有可流通、國際認(rèn)可的交易。在后續(xù)的資源減排項(xiàng)目，例如林業(yè)會(huì)談、甲烷回收以及滿足跨國公司的碳中和需求上，都會(huì)形成更多的專業(yè)高地和更高的法律服務(wù)需求。

  二、 法制追蹤：碳關(guān)稅立法現(xiàn)狀與市場(chǎng)前瞻

1．國際氣候治理進(jìn)程中碳關(guān)稅立法的發(fā)展演變歷程

  碳關(guān)稅立法的演變核心是在國際貿(mào)易形態(tài)發(fā)生深刻變化后，它只是一個(gè)新支點(diǎn)。從2015年的《巴黎協(xié)定》、2019年的《歐洲綠色協(xié)議》、2021年的《歐洲氣候法》、2021年的《格拉斯哥氣候協(xié)議》以及2023年5月的《歐盟碳邊境調(diào)節(jié)機(jī)制》（CBAM），這些法律的出臺(tái)在一定程度上深入解決了碳關(guān)稅的問題。

  歐洲碳關(guān)稅邊界法案于2023年實(shí)施，涉及范圍廣泛，包括水泥、電力、化肥和氫等行業(yè)?！?CBAM法案》的實(shí)施階段分為過渡期（2023.10.01~2025.12.31）和正式實(shí)施階段（2026.01.01起生效）。過渡期內(nèi)歐盟產(chǎn)品進(jìn)口商無需支付碳關(guān)稅費(fèi)用，僅需在每季度末提交進(jìn)口產(chǎn)品的數(shù)量及其對(duì)應(yīng)的碳排放量等相關(guān)信息，也即在此期間，進(jìn)口商僅承擔(dān)申報(bào)義務(wù)、不承擔(dān)財(cái)務(wù)義務(wù)。正式實(shí)施后征收碳關(guān)稅，并逐步取消免費(fèi)碳排放配額，直至2034年完全取消免費(fèi)碳排放配額，同時(shí)向CBAM覆蓋的進(jìn)口商品施加與歐盟碳市場(chǎng)下配額價(jià)格等同的碳成本。此外，CBAM適用于歐盟27國、冰島、挪威、列支敦士登和瑞士以外的所有國家；涉及水泥、鋼鐵、鋁、化肥、電力和氫六大高排放行業(yè)。CBAM管控范圍未來將擴(kuò)展至歐盟碳市場(chǎng)所覆蓋的行業(yè)，也就是說，當(dāng)前未納入的有機(jī)化學(xué)品、聚合物等也或?qū)⑹艿紺BAM管控。

現(xiàn)階段，我國涉及水泥、化肥、氫、鋼鐵和鋁行業(yè)的相應(yīng)產(chǎn)品出口歐盟需申報(bào)直接和間接排放數(shù)據(jù)。按照CBAM過渡期相關(guān)規(guī)定，水泥、化肥、氫、鋼鐵和鋁產(chǎn)品的隱含碳排放將按生產(chǎn)者的實(shí)際排放來計(jì)算。CBAM機(jī)制依托歐盟碳市場(chǎng)，現(xiàn)階段雖然僅涉及直接碳排放定價(jià)問題，但在過渡期內(nèi)，CBAM要求進(jìn)口商需報(bào)告每季度進(jìn)口產(chǎn)品隱含的直接及間接排放量，在過渡期之后，間接排放可能會(huì)被納入產(chǎn)品碳排放的計(jì)算中，其核算邊界及計(jì)算方法等仍存在較大的不確定性。

2. 國內(nèi)碳關(guān)稅法律政策體系現(xiàn)狀

2024年1月，習(xí)近平總書記在中共中央政治局第十一次集體學(xué)習(xí)時(shí)指出“綠色發(fā)展是高質(zhì)量發(fā)展的底色，新質(zhì)生產(chǎn)力本身就是綠色生產(chǎn)力”，并強(qiáng)調(diào)要“持續(xù)優(yōu)化支持綠色低碳發(fā)展的經(jīng)濟(jì)政策工具箱”。從我國稅收工作出發(fā)，應(yīng)該看到“以環(huán)保稅、資源稅、耕地占用稅‘多稅共治’、以系統(tǒng)性稅收優(yōu)惠政策‘多策結(jié)合’的綠色稅收體系框架構(gòu)建形成”。面向新時(shí)代新征程，“謀劃新一輪財(cái)稅體制改革”必然包含推動(dòng)新一輪綠色稅收體系改革的內(nèi)容。

中國政府高度重視應(yīng)對(duì)氣候變化工作，把應(yīng)對(duì)氣候變化作為推進(jìn)生態(tài)文明建設(shè)、實(shí)現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展的重要抓手，持續(xù)實(shí)施積極應(yīng)對(duì)氣候變化國家戰(zhàn)略，采取一系列政策和措施，力爭(zhēng)二氧化碳排放于2030年前達(dá)到峰值，努力爭(zhēng)取2060年前實(shí)現(xiàn)碳中和（“雙碳”目標(biāo)）。其中，全國碳市場(chǎng)是利用市場(chǎng)機(jī)制控制溫室氣體排放的關(guān)鍵制度安排，是推動(dòng)實(shí)現(xiàn)“雙碳”目標(biāo)的重要政策工具，對(duì)碳定價(jià)發(fā)揮基礎(chǔ)性作用。

（1）我國開征碳稅的必要性：這涉及國際貿(mào)易需求、維護(hù)中國稅收權(quán)益需求以及實(shí)現(xiàn)雙碳目標(biāo)的需求。如果實(shí)現(xiàn)碳稅，那么可以讓中國的碳循環(huán)碳交易符合國際規(guī)則。

（2）我國開征碳稅的可行性：中國從2023年開始已經(jīng)經(jīng)歷電力行業(yè)的碳排放，并且設(shè)立了許多機(jī)制。由于之前試點(diǎn)的是電力行業(yè)，因此整個(gè)社會(huì)對(duì)其共識(shí)不夠。隨著碳交易行業(yè)的擴(kuò)大，二氧化碳可通過煙氣排放連續(xù)監(jiān)測(cè)系統(tǒng)直接測(cè)量，技術(shù)上具備可操作性。

2024年政府工作報(bào)告明確提出“建立碳足跡管理體系”的任務(wù)要求。其中包括具體行動(dòng)，摸清國家碳家底，推進(jìn)國內(nèi)外碳足跡協(xié)同。有效的產(chǎn)品碳足跡管理是推進(jìn)我國綠色消費(fèi)、經(jīng)濟(jì)綠色低碳轉(zhuǎn)型、助力實(shí)現(xiàn)碳達(dá)峰碳中和的重要政策工具。

（1）一是促進(jìn)綠色采購和綠色消費(fèi)：對(duì)公眾消費(fèi)而言，有效的產(chǎn)品碳足跡管理體系可以提高產(chǎn)品碳排放信息的透明度，保障市場(chǎng)公平性；政府采購中低碳產(chǎn)品的采購比率將逐步提升。

（2）二是納入企業(yè)ESG管理，推進(jìn)企業(yè)綠色低碳轉(zhuǎn)型和可持續(xù)供應(yīng)鏈管理：根據(jù)國際可持續(xù)準(zhǔn)則理事會(huì)（ISSB）發(fā)布的《歐洲可持續(xù)發(fā)展報(bào)告準(zhǔn)則（ESRS）》等，碳排放信息披露已成為ESG信息披露的重要內(nèi)容，產(chǎn)品碳足跡是企業(yè)碳排放信息披露的重要組成部分。

（3）三是融入銀行、證券、保險(xiǎn)等綠色投融資業(yè)務(wù)，推進(jìn)綠色金融發(fā)展：與產(chǎn)品碳足跡掛鉤的綠色貸款、綠色債券和綠色保險(xiǎn)將成為未來典型的綠色創(chuàng)新金融產(chǎn)品。

（4）四是提升我國外貿(mào)產(chǎn)品競(jìng)爭(zhēng)力：通過有效的產(chǎn)品碳足跡管理，可加強(qiáng)與國際貿(mào)易相關(guān)方溝通對(duì)接，將企業(yè)由于合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)和數(shù)據(jù)管理帶來的成本降至最低。

2024年1月25日，國務(wù)院頒布《碳排放權(quán)交易管理暫行條例》（以下簡(jiǎn)稱《條例》），自5月1日起施行?！稐l例》是中國應(yīng)對(duì)氣候變化領(lǐng)域的首部專項(xiàng)法規(guī)，明確了碳排放權(quán)市場(chǎng)交易及相關(guān)活動(dòng)的主要環(huán)節(jié)和各主體的法律責(zé)任，強(qiáng)化了依法監(jiān)督管理和對(duì)違法違規(guī)行為嚴(yán)懲重罰的相關(guān)規(guī)定?！短寂欧艡?quán)交易管理辦法（試行）》發(fā)布了登記、交易、結(jié)算三項(xiàng)規(guī)則，與《條例》共同形成了涵蓋“行政法規(guī)+部門規(guī)章+規(guī)范性文件+技術(shù)規(guī)范”的多層級(jí)制度體系。

另外，《新辦法》明確由市生態(tài)環(huán)境部門會(huì)同有關(guān)部門制定納管單位的條件、確定年度納管單位名錄，并向社會(huì)公布；明確碳排放配額的取得、變更、清繳、注銷等，通過碳排放配額注冊(cè)登記系統(tǒng)進(jìn)行登記；明確碳排放配額采取免費(fèi)和有償相結(jié)合的方式進(jìn)行分配，并對(duì)納管單位合并、分立后的配額承接作出規(guī)定；明確納管單位的配額清繳義務(wù)，以及關(guān)停和遷出時(shí)的處理。結(jié)合近年來本市推進(jìn)碳普惠等溫室氣體自愿減排機(jī)制的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)舉措，《新辦法》明確了以下措施：基于碳普惠方法學(xué)開發(fā)相應(yīng)的減排項(xiàng)目、減排場(chǎng)景，將單位或者個(gè)人的減碳行為進(jìn)行量化并賦予價(jià)值，運(yùn)用商業(yè)激勵(lì)、市場(chǎng)交易等方式，引導(dǎo)形成綠色低碳生產(chǎn)生活方式；明確碳普惠減排量的管理要求；明確碳普惠減排量消納方式，包括碳排放配額清繳、自愿抵銷、碳積分兌換等。

《最高人民法院關(guān)于印發(fā)<環(huán)境資源案件類型與統(tǒng)計(jì)規(guī)范（試行）>的通知》對(duì)氣候變化應(yīng)對(duì)類案件進(jìn)行了定義以及標(biāo)準(zhǔn)劃分。氣候變化訴訟作為一種新的案件類型，將在推動(dòng)氣候治理特別是減少和控制二氧化碳等溫室氣體排放方面發(fā)揮作用，也將填補(bǔ)民事和行政監(jiān)管的空白地帶。

3.我國碳關(guān)稅法律體系與國際銜接的挑戰(zhàn)及律師服務(wù)需求分析

（1）碳關(guān)稅爭(zhēng)議的復(fù)雜屬性催生多層次法律服務(wù)需求

其一，幫助企業(yè)構(gòu)建跨境碳合規(guī)體系，包括產(chǎn)品碳足跡報(bào)告的法律要件審核、境外核查機(jī)構(gòu)選任的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、碳關(guān)稅申報(bào)材料的證據(jù)鏈固化等；其二，參與國際碳規(guī)則制定對(duì)話，通過WTO貿(mào)易與環(huán)境委員會(huì)等平臺(tái)，就碳關(guān)稅的“隱性保護(hù)主義”傾向提出法律抗辯，維護(hù)我國出口企業(yè)在國際碳稅貿(mào)易市場(chǎng)上的公平競(jìng)爭(zhēng)地位；其三，創(chuàng)新碳金融衍生品法律服務(wù)，針對(duì)碳關(guān)稅履約保證保險(xiǎn)、碳排放權(quán)跨境質(zhì)押等新興業(yè)務(wù)，提供合規(guī)審查與交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)服務(wù)。值得關(guān)注的是，最高人民法院將氣候變化訴訟納入環(huán)境資源案件范疇，這為律師通過國內(nèi)司法程序制約碳關(guān)稅不當(dāng)適用開辟了新路徑。

（2）碳關(guān)稅法律服務(wù)的專業(yè)化發(fā)展面臨巨大機(jī)遇與挑戰(zhàn)

隨著歐盟CBAM正式實(shí)施日期的臨近，企業(yè)合規(guī)需求呈現(xiàn)爆發(fā)式增長(zhǎng)，律師服務(wù)必須實(shí)現(xiàn)從傳統(tǒng)貿(mào)易法向氣候、能源、貿(mào)易、稅收等交叉領(lǐng)域的跨越。

碳數(shù)據(jù)合規(guī)審查將會(huì)在未來成為出口企業(yè)標(biāo)配服務(wù)，律師需協(xié)助企業(yè)建立符合歐盟CBAM標(biāo)準(zhǔn)的碳排放監(jiān)測(cè)計(jì)劃，規(guī)范數(shù)據(jù)采集、傳輸、存儲(chǔ)全流程的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)。

在我國碳關(guān)稅法律體系與國際標(biāo)準(zhǔn)銜接有所不足的情況下，碳關(guān)稅申報(bào)爭(zhēng)議解決需求或?qū)⒓ぴ?，包括針?duì)歐盟進(jìn)口商不合理碳價(jià)主張的異議程序、碳足跡核算方法學(xué)的司法挑戰(zhàn)、反補(bǔ)貼調(diào)查中的碳成本抗辯等等。

  三、 行業(yè)聚焦：《電池法案》的解讀

1.  中國動(dòng)力電池行業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀

在國內(nèi)市場(chǎng)增速下降的情況下，中國動(dòng)力電池企業(yè)加大對(duì)海外市場(chǎng)的開拓力度并取得明顯進(jìn)展。一方面，頭部企業(yè)海外收入占比明顯擴(kuò)大，以營業(yè)收入主要來自動(dòng)力電池銷售的兩家上市公司為例，2020－2023年，寧德時(shí)代新能源科技股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“寧德時(shí)代”）、國軒高科股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“國軒高科”）海外收入占比分別由 15.71%和 2.36%提高至 32.67%和 20.34%；2024 年上半年，寧德時(shí)代海外收入占比略有下降，但國軒高科海外收入占比繼續(xù)提高（已達(dá) 32.91%）?！笆濉币詠?，中國動(dòng)力電池產(chǎn)業(yè)隨著新能源汽車產(chǎn)銷量的增長(zhǎng)而迅速發(fā)展壯大。根據(jù)中國汽車動(dòng)力電池產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新聯(lián)盟(以下簡(jiǎn)稱“動(dòng)力電池創(chuàng)新聯(lián)盟”)數(shù)據(jù)，2011-2023 年，中國動(dòng)力電池裝車量由 0.35GWh 增加至 387.7GWh，年均復(fù)合增長(zhǎng)79.35%。2020 年下半年以來，在新能源汽車補(bǔ)貼政策逐步退出的情況下，國內(nèi)新能源汽車產(chǎn)業(yè)的發(fā)展由政策驅(qū)動(dòng)轉(zhuǎn)換為產(chǎn)品和市場(chǎng)驅(qū)動(dòng)，其中，動(dòng)力電池產(chǎn)業(yè)鏈的完善、規(guī)模效應(yīng)的形成、頭部企業(yè)的技術(shù)進(jìn)步，使得電池產(chǎn)品的性能持續(xù)提升、成本整體呈下降趨勢(shì)，對(duì)新能源汽車產(chǎn)業(yè)的發(fā)展提供了有力支持。

2.  《歐盟電池與廢電池法規(guī)》深度解讀

2023年8月17日，《歐盟電池與廢電池法規(guī)》（EU）2023/1542（Regulation on Batteries and Waste Batteries，以下簡(jiǎn)稱“法規(guī)”或“新電池法規(guī)”）正式生效，并于2024年2月18日起開始實(shí)施。這是一項(xiàng)針對(duì)電池全生命周期進(jìn)行規(guī)范的法規(guī)，涵蓋了電池的生產(chǎn)、使用、再利用和回收等各個(gè)階段，旨在推動(dòng)歐盟的循環(huán)經(jīng)濟(jì)，實(shí)現(xiàn)歐盟碳中和目標(biāo)。碳關(guān)稅是行業(yè)的抓手，《新電池法規(guī)》是真正的貿(mào)易抓手，與每個(gè)出口企業(yè)，包括新能源戰(zhàn)略的轉(zhuǎn)型密切相關(guān)。既然與商業(yè)密切相關(guān)，商業(yè)價(jià)值就需要更多的律師服務(wù)。從適用主體看，《新電池法規(guī)》適用于所有在歐盟市場(chǎng)銷售的電池制造商、生產(chǎn)商、進(jìn)口商和分銷商，統(tǒng)稱為“經(jīng)濟(jì)運(yùn)營商”。從適用產(chǎn)品范圍看，該法規(guī)適用于歐盟使用的所有類別（除軍事、航天、核能等特種用途外）的電池，無論是在歐盟境內(nèi)生產(chǎn)還是進(jìn)口，無論電池單獨(dú)使用或被納入電器、輕型交通工具或其他車輛，或以其他方式添加到產(chǎn)品中。

3.  歐盟《新電池法規(guī)》對(duì)中國企業(yè)的影響

（1）出口難度加大

再生材料比例不足：新電池法規(guī)對(duì)動(dòng)力電池中再生原材料的使用比例提出了明確要求，然而我國當(dāng)前動(dòng)力電池回收體系尚不完善，梯次利用技術(shù)成熟度不足，據(jù)工信部數(shù)據(jù)顯示，2022年動(dòng)力電池規(guī)范化回收率僅為45%。這導(dǎo)致再生材料供給難以匹配法規(guī)要求的增長(zhǎng)曲線，特別是在鋰資源對(duì)外依存度高達(dá)65%的背景下，若無法快速突破閉環(huán)回收技術(shù)瓶頸，部分企業(yè)或?qū)⒁驘o法滿足再生材料比例要求而喪失歐盟市場(chǎng)準(zhǔn)入資格。

供應(yīng)鏈審查趨嚴(yán)：法規(guī)對(duì)供應(yīng)鏈盡職調(diào)查的要求增加了可持續(xù)發(fā)展的標(biāo)準(zhǔn)，無形中提高了歐盟電池市場(chǎng)的準(zhǔn)入門檻。在進(jìn)口其他國家或地區(qū)生產(chǎn)的電池產(chǎn)品時(shí)，歐盟市場(chǎng)的經(jīng)營主體可能會(huì)更傾向于評(píng)估電池經(jīng)營者的供應(yīng)鏈安全合規(guī)性，而非僅僅考慮產(chǎn)品價(jià)格優(yōu)勢(shì)，這將影響中國生產(chǎn)的電池產(chǎn)品的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力。

合同條款風(fēng)險(xiǎn)：中國企業(yè)在與歐洲買方簽署銷售合同時(shí)，需要特別關(guān)注合同中有關(guān)遵守當(dāng)?shù)胤梢?guī)定的陳述與保證條款。鑒于新電池法規(guī)的生效，企業(yè)可能需要重新審查并及時(shí)修改已簽署或即將簽署的合同條款，以避免因不符合新法規(guī)要求而帶來的風(fēng)險(xiǎn)。

（2）投資成本上升

研發(fā)與生產(chǎn)成本上升：短期內(nèi)，銷往歐盟的產(chǎn)品必須符合碳足跡、電池護(hù)照、電池回收等方面更加嚴(yán)格的要求，特別是針對(duì)碳排放的相關(guān)規(guī)定或?qū)?qiáng)制出口企業(yè)進(jìn)行零碳轉(zhuǎn)型，推動(dòng)生產(chǎn)技術(shù)向高效低能耗和環(huán)保低碳方向革新，企業(yè)需要投入更多研發(fā)資源來開發(fā)環(huán)保技術(shù)或?qū)ふ腋沙掷m(xù)的原材料供應(yīng)鏈。此外，為了滿足法規(guī)規(guī)定的電池性能和耐久性要求，中國企業(yè)可能需要增加對(duì)研發(fā)和生產(chǎn)的成本投入，包括改進(jìn)電池設(shè)計(jì)、提高能量密度、延長(zhǎng)電池壽命等，以確保產(chǎn)品符合法規(guī)要求。

合規(guī)成本上升：數(shù)字電池護(hù)照旨在確保供應(yīng)鏈的透明度，出口企業(yè)將面臨護(hù)照數(shù)據(jù)庫建設(shè)、管理系統(tǒng)維護(hù)及國際統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)建等一系列挑戰(zhàn)。其中，電池護(hù)照還將涉及敏感的供應(yīng)鏈和環(huán)境數(shù)據(jù)，這對(duì)數(shù)據(jù)的隱私和安全也提出了新的要求。企業(yè)需要采取適當(dāng)?shù)募用芎桶踩胧┮苑乐刮唇?jīng)授權(quán)的訪問和數(shù)據(jù)泄露，不可避免會(huì)帶來成本的上升，中小企業(yè)面臨的競(jìng)爭(zhēng)門檻也將進(jìn)一步提升。

（3）法規(guī)銜接困難

作為全球新能源汽車大國，中國在歐盟新電池法規(guī)出臺(tái)前，便已制定了相關(guān)政策法規(guī)。2018年2月，工信部聯(lián)合制定《新能源汽車動(dòng)力蓄電池回收利用管理暫行辦法》（以下簡(jiǎn)稱“管理辦法”），明確了動(dòng)力電池在維修更換、回收、報(bào)廢等階段的要求，包括所有人責(zé)任、收集、貯存、運(yùn)輸及階梯利用等方面，但其與歐盟新電池法規(guī)的管理措施有所不同。

責(zé)任主體差異：根據(jù)《管理辦法》，中國電池回收的責(zé)任主體為汽車生產(chǎn)企業(yè)，而歐盟新電池法規(guī)則提供了更為靈活的回收責(zé)任機(jī)制，允許電池生產(chǎn)企業(yè)、進(jìn)口商或整車廠商作為回收主體。兩者在責(zé)任要求上也有所不同，管理辦法要求汽車生產(chǎn)企業(yè)建立回收服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)，負(fù)責(zé)廢舊動(dòng)力蓄電池的收集、貯存，并將其移交給協(xié)議合作的相關(guān)企業(yè)。相比之下，歐盟新電池法規(guī)則要求責(zé)任主體指定生產(chǎn)者責(zé)任組織，由其審核電池回收及處理企業(yè)的資格準(zhǔn)入。

碳足跡管理滯后：歐盟新電池法規(guī)還規(guī)定了碳足跡申報(bào)、碳足跡性能等級(jí)和最高碳足跡閾值等要求，要求電池生產(chǎn)商提供詳細(xì)的碳足跡數(shù)據(jù)以進(jìn)行環(huán)境影響評(píng)估，而中國關(guān)于電池產(chǎn)業(yè)鏈的碳足跡研究在近兩年才開始，數(shù)據(jù)基礎(chǔ)相對(duì)薄弱，導(dǎo)致對(duì)產(chǎn)業(yè)鏈中碳排放問題的了解和認(rèn)知相對(duì)遲緩，相關(guān)法律法規(guī)在這方面顯得較為滯后。

認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)沖突：綜上，可以看出，中國針對(duì)動(dòng)力電池的回收和管理相對(duì)寬泛，并以整車生產(chǎn)企業(yè)而不是電池生產(chǎn)企業(yè)為主要的責(zé)任主體，而歐盟新電池法規(guī)則展現(xiàn)了更為直接和全面的管理措施。這種執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)上的差異使得現(xiàn)有的中國電池管理辦法可能難以完全對(duì)應(yīng)歐盟新法規(guī)的嚴(yán)格要求，可能由此引發(fā)認(rèn)證過程中的相互認(rèn)可難題。隨著新法規(guī)的正式實(shí)施，預(yù)計(jì)歐洲市場(chǎng)將出現(xiàn)眾多新的認(rèn)證機(jī)構(gòu)，而這些機(jī)構(gòu)所采用的認(rèn)證方法和標(biāo)準(zhǔn)與中國現(xiàn)行做法存在較大差異，這可能會(huì)為中國電池產(chǎn)品進(jìn)入歐盟市場(chǎng)帶來額外的挑戰(zhàn)和障礙。

四、  法律服務(wù)：合規(guī)新場(chǎng)景及律師實(shí)務(wù)建議

1.在碳關(guān)稅雙重征稅抗辯方案（避免中國碳市場(chǎng)與歐盟體系重復(fù)計(jì)征）的爭(zhēng)議解決方面

制定抗辯策略：基于法律研究，結(jié)合企業(yè)的具體情況，制定個(gè)性化的抗辯策略。如果企業(yè)所在行業(yè)在中國碳市場(chǎng)已進(jìn)行了有效減排并承擔(dān)了相應(yīng)成本，律師可依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，論證歐盟重復(fù)計(jì)征碳關(guān)稅的不合理性，如從 WTO 規(guī)則中的非歧視原則、公平貿(mào)易原則等角度出發(fā)，尋找法律突破口。

應(yīng)對(duì)歐盟的調(diào)查與指控：若企業(yè)受到歐盟關(guān)于碳關(guān)稅方面的調(diào)查或指控，律師應(yīng)及時(shí)協(xié)助企業(yè)準(zhǔn)備相關(guān)材料，進(jìn)行答辯和應(yīng)對(duì)。指導(dǎo)企業(yè)按照歐盟的要求提供準(zhǔn)確的碳排放數(shù)據(jù)、證明文件等，同時(shí)依據(jù)法律規(guī)定，對(duì)歐盟的調(diào)查程序、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)等進(jìn)行審查，指出其中存在的不合理之處，維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。

提起訴訟或參與仲裁：在必要時(shí)，律師可以代表企業(yè)在國際仲裁機(jī)構(gòu)或法院提起訴訟，挑戰(zhàn)歐盟碳關(guān)稅措施的合法性和合理性。在訴訟過程中，律師要熟練運(yùn)用國際法律規(guī)則和相關(guān)案例，論證中國碳市場(chǎng)與歐盟體系重復(fù)計(jì)征碳關(guān)稅對(duì)企業(yè)造成的不公平待遇，爭(zhēng)取有利的判決結(jié)果。

協(xié)助企業(yè)完善碳管理合規(guī)體系：律師可以幫助企業(yè)建立健全碳管理的合規(guī)制度，確保企業(yè)在國內(nèi)碳市場(chǎng)的運(yùn)營以及對(duì)歐貿(mào)易中，都能符合相關(guān)法律要求。例如，指導(dǎo)企業(yè)規(guī)范碳排放數(shù)據(jù)的監(jiān)測(cè)、報(bào)告和核查流程，使其能夠準(zhǔn)確提供符合歐盟要求的碳排放信息，同時(shí)避免因國內(nèi)碳市場(chǎng)的合規(guī)問題引發(fā)歐盟的關(guān)注和質(zhì)疑。

（注：以上嘉賓觀點(diǎn)，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）

供稿：上海律協(xié)企業(yè)法律顧問專業(yè)委員會(huì)

執(zhí)筆： 孔  琴  上海市錦天城律師事務(wù)所
       朱宇暉  上海博和漢商律師事務(wù)所
       陳  元  北京盈科（上海）律師事務(wù)所
       王思奇  上海潤(rùn)一律師事務(wù)所
       朱小琦  上海市錦天城律師事務(wù)所
       朱文杰  上海博和漢商律師事務(wù)所