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春節(jié)前夕，全市口罩極為緊缺，筆者為了小小一包口罩，逛遍了家里附近的藥房，但一“罩”難求，最終還是在一家超市里買到了一包口罩。買的時候沒有多想，拿回家后才發(fā)現(xiàn)這包口罩竟然是一個“無生產廠家、無生產廠址、無產品合格證”的“三無”產品。筆者隨即通過12345“市長熱線”，舉報了這家超市的違法行為。
大家在購買口罩時，究竟會牽涉到哪些法律問題呢？下面將一一進行分析：
一、口罩的分類
對于這個問題，就本次抗擊疫情的作用進行劃分，口罩主要可以分為兩類，一類是普通的口罩，一類是作為醫(yī)療器械的防護或外科口罩。具體而言，我們平時一般用來防止霧霾、灰塵的口罩，都屬于普通的口罩。在法律上對于生產及經營此類口罩的廠家，一般不需要進行特殊的資質申請及行政審批。而作為用于控制感染、阻止病人的體液向醫(yī)務人員傳播目的的口罩，則屬于具有中度風險，需要嚴格控制管理以保證其安全、有效的二類醫(yī)療器械。國家對于生產此類醫(yī)療器械的廠家，是需要其向直轄市人民政府食品、藥品監(jiān)督部門申請許可。對于二類醫(yī)療器械本身，也需要進行注冊。也就是說，國家對于生產廠家和口罩本身，是進行雙重行政監(jiān)管的。而經營二類醫(yī)療器械的商家，則需要向市、區(qū)級食品藥品監(jiān)督管理部門進行備案，否則不得進行銷售。
二、如何判斷口罩是合格產品
一般來說，只要是正規(guī)廠家生產的口罩出廠之前，都會根據國家、廠家的質量標準進行檢驗，所以質量相對來說還是有保障的，那么如何確認口罩是由正規(guī)廠家生產的呢？根據《產品質量法》而言，普通口罩的外包裝上都必須有相應的中文標識，且必須符合如下要求：
（一）有產品質量檢驗合格證明；
（二）有中文標明的產品名稱、生產廠廠名和廠址；
（三）產品成分（給予過敏者提示）；
（四）如有有效期限的，應標注有效期限；
（五）警示說明等。
如外包裝上有如上內容的，那么一般來說，這個口罩就是由正規(guī)廠家生產的產品。
而之前提到的防護或外科口罩，因國家要對其進行嚴格的控制管理，對于生產廠家及產品本身，都進行了行政監(jiān)管，所以除普通口罩要標明的信息外，醫(yī)用口罩的外包裝上，還需要標明生產廠家和產品本身的行政許可信息，如生產企業(yè)的生產許可證編號或者生產備案憑證編號，醫(yī)療器械注冊證編號或者備案憑證編號，產品技術要求的編號等一些針對醫(yī)療產品的特殊標識要求。對于上述信息，消費者也可以通過國家藥監(jiān)局網站查證。
三、商家銷售口罩時可能碰到的一些違法情況
以下將按照銷售普通口罩及醫(yī)用口罩分別進行分析：
（一）銷售普通口罩可能觸犯的法律：
如本次筆者碰到的情況，就屬于商家銷售了標識不符合國家質量法規(guī)的普通口罩。因該類產品屬于“應當標識信息而未標識”的情況，在政府部門執(zhí)法人員查驗了該產品的外箱包裝，確認了產品是由正規(guī)生產廠家生產的信息后，就按照法律規(guī)定，僅要求銷售商停止銷售此類商品并進行整改。
多說一句，有關“應標未標”是否構成《消保法》意義上的欺詐的情形，筆者認為答案是否定的。法律定義的欺詐，是指故意告知或隱瞞某類信息，使得相對人做出錯誤的意思表示，即購買口罩的行為。而未標識生產廠家信息，只能更趨向于使得消費者相信其為不合格產品，而不去購買該類產品，因此不構成欺詐。但如果其隱瞞的是如有效期類的關鍵信息，而使得消費者相信該類產品屬于無有效期，可以長期使用的產品，則相對來說構成欺詐的可能性就較大了。其后果就是商家應賠償消費三倍消費金額；如賠償金額三倍不足五百元的，則賠償五百元。
假設查下來，口罩不是由正規(guī)廠家生產的，那么市場監(jiān)督管理部門還將進一步對口罩的質量進行檢驗。如確認商家銷售的是質量不合格口罩的話，那么就屬于《產品質量法》第五十條規(guī)定的“以不合格產品冒充普通產品進行銷售”。商家除將被處以沒收產品及違法所得外，還將被處以罰款。當銷售金額達到一定數(shù)額的，還將觸犯刑法第一百四十條規(guī)定的生產、銷售偽劣產品罪。
還有，如商家銷售的口罩為普通口罩時，則在宣傳時不能宣傳此類產品存在醫(yī)學用途，如“產品可預防肺炎”等。否則還將受到市場監(jiān)管部門依據《廣告法》處以十萬元以上的罰款。
（二）銷售醫(yī)用口罩可能觸犯的法律
同樣的，如果醫(yī)用口罩本身質量合格，也進行了二類醫(yī)療器械注冊，但經營企業(yè)未進行醫(yī)療器械備案的情況下，銷售了屬于二類醫(yī)療器械的口罩，則應由政府部門責令其限期改正；逾期不改正的，政府部門將向社會公告未備案單位和產品名稱，可以處一萬元以下罰款。
再次，如消費者通過口罩的外包裝上的信息，查詢到口罩生產廠家或者口罩本身不符合商家經營的口罩未做登記的，則市場監(jiān)督管理部門也會對口罩質量做進一步查驗。如發(fā)現(xiàn)口罩質量不符合強制性標準的，則相關部門除應沒收違法物品外，還可以根據貨值處罰2萬元以上至貨值10倍以下罰款罰款，并可視情節(jié)情況對商家處以吊銷資格的行政處罰。
最后，如果商家在明知口罩是不符合保障人體健康的國家標準、行業(yè)標準的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料卻依然銷售，并且該醫(yī)療器械足以嚴重危害人體健康的話，則有可能構成刑法第一百四十五條規(guī)定銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪，被追究刑事責任。
（三）哄抬物價的違法行為
無論商家銷售普通口罩，還是銷售醫(yī)用口罩的，都有可能因“哄抬物價”違反《價格法》的規(guī)定。在這次市場監(jiān)管局披露的信息當中，我們經?？梢钥吹缴碳乙蚝逄Э谡治飪r，而被處罰的案例。所謂哄抬物價，國家發(fā)改委早在應對“非典”等突發(fā)事件的特定時期，就對“哄抬價格”進行了定義，即在商家進貨成本沒有發(fā)生明顯變化，以牟取暴利為目的，大幅度提高價格的。故消費者在發(fā)現(xiàn)商家突然抬高口罩物價，并由政府部門對商家口罩進價進行查驗后確認存在前述違法事實的，商家還將被政府處以最少五萬元以上的罰款，并處沒收違法所得。
四、消費者的維權方法
說到最后，如果大家在日常生活中，碰到商家在銷售口罩時有前述違法行為的，應當如何維權呢？因為前述違法行為，原來是對口工商局、質監(jiān)局以及藥品監(jiān)督管局分別管理，但在現(xiàn)在上海“大市場監(jiān)督管理局”的背景下，都由市場監(jiān)督管理部門統(tǒng)一歸口進行管理，并且如果消費者實在分不清，還有“市長熱線”可以進行維權。故如在上海碰到此類情況，建議可以撥打“12345”、“12315”熱線進行舉報。
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