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廣告用語的那些“賠與罰”

    日期:2023-10-12     作者:王黎君(法律合規(guī)業(yè)務研究委員會、上海七方律師事務所)

摘要:我們經??吹揭恍V告用語:首選、最好、最高級、全靜音、無添加,用生活思維沒覺得廣告用語不妥,但是,可能已經違法了。


我們經??吹揭恍V告用語:首選、最好、最高級、全靜音、無添加,用日常生活思維沒覺得這些宣傳的廣告用語有什么不妥,但是,廣告發(fā)布者可能已經違法了,甚至將要遭到嚴厲的行政處罰。

李某在某寶店上看到,某知名飯店的一款月餅的宣傳:“品質保證傳統(tǒng)手工藝制成,不含任何添加純天然,因為古法手工制作,所以全程無添加,更加放心”,于是花了1980元購買了20盒月餅,后經檢測該月餅含有添加劑碳酸亞鈉、脫酯乙酸鈉、檸檬酸、碳酸鉀、碳酸鈉等添加劑,小李認為,宣傳用語中說全程無添加,又檢測出這么些添加劑,飯店屬于虛假宣傳誤導消費者,違反消費者權益保護法,故意欺騙消費者,不符合《廣告法》的規(guī)定,小李準備向所在地工商局投訴為由與飯店客服協(xié)商,在協(xié)商過程中小李要求飯店給予三倍賠償,并稱購買的月餅已經送人不同意退款退貨。

后雙方溝通無果,小李向某酒店提出三倍賠償的訴訟。酒店辯稱,網絡宣傳無任何添加,是指無添加任何的有害物質,無添加是食品行業(yè)對食品內容的通俗表述,并不包含符合國家規(guī)定用量的為保證月餅質量,風味所必需的添加劑且網頁商品描述及商品包裝上清晰的標識了商品的所含成分,是屬于如實告知消費者所含有的添加劑成份。消費者瀏覽頁面,首先看到的是產品參數和產品標識,頁面中已明確注明所含的符合國家標準的添加劑,所以酒店并沒有故意隱瞞和誤導、欺騙消費者的主觀故意不屬于消費者權益保護法的欺詐行為,且在小李提出商品異議的時候,已經根據某寶網絡服務協(xié)議同意退款退貨。

最終法院認為:飯店雖然在其網頁上對涉案產品提供了產品的外包裝圖片,外包裝圖片標明的配料成分里面包括了含有食品添加劑(碳酸氫鈉,脫氧乙酸鈉、檸檬酸)等,但其同時在網頁宣稱不含任何添加純天然,全程無添加更放心的內容,其網頁宣傳的內容存在矛盾,易引起消費者的誤解,因此應認定被告存在欺詐行為,承擔了賠償責任。

通過這側案例我們來認識下《廣告法》,廣告法的第四條:廣告不得含有虛假或者引人誤解的內容,不得欺騙、誤導消費者。廣告主應當對廣告內容的真實性負責。

飯店的宣傳月餅無添加,后又狡辯只是沒添加有害物質,添加的都是符合國家的食品安全標準的添加劑,明顯是隱瞞和誤導消費者,即使這些添加劑再符合國家標準,也是與宣傳頁上所述稱的無添加相悖。作為消費者的小李,基于生活常識辯識無添加就是任何添加劑和防腐劑都不加,飯店的廣告用語引起消費者誤解,飯店偷換概念的說辭只能證明其存在明顯的欺詐和惡意。

上一則案例是消費者和商家之間的爭議,那么一些絕對化的廣告用語,還能引發(fā)出何種主體之間的糾紛呢?

小李最近出來旅游,想到旅游總歸要帶一些紀念品回去,看到了注冊旅游地某商城網上賣的按磨膏不錯,商城宣傳該膏時稱是“首選”,小李經過了上次案例,熟讀了廣告法,知道廣告用語的絕對化語言,認為商城是按照廣告法55條發(fā)布虛假廣告的,如果廣告費用無法計算或者明顯偏低的,應當處20萬元以上100萬元以下罰款。遂向商城所屬地的市場監(jiān)督管理局進行了舉報,并表示愿意三方配合處理,小李本人信息無需對商城保密,并備注讓管理局在法定時間內電話回復相關查案情況,處理結果和獎勵事項。

小李沒想這次碰到了硬茬,市場監(jiān)督管理局建議小李和商城進行和解,商城認為,小李是職業(yè)打假人,寧可將罰款交給市場監(jiān)督管理局,也不能縱容這種歪風邪氣,結果就被市場監(jiān)督管理局處以罰款30萬元。商城不服提起了行政訴訟。

此時已由消費者與商家的糾紛演變成市場監(jiān)督管理者與被管理者之間的行政事務糾紛。

商家覺得很委屈,認為小李已經熟讀并利用《廣告法》,是職業(yè)打假人,惡意舉報,是以勒索錢財為目的,這種非法目的的舉報行為,不應當受到法律保護。其次,行政處罰應當符合合理性原則,對于行政處罰30萬元的罰款,已經超出一個小微企業(yè)所能承受的范圍,明顯缺乏合理性。再者,政府應當支持和保護民營企業(yè)的發(fā)展,而30萬元的行政處罰行為顯然與保護和發(fā)展民營企業(yè)相違背,最后商城無明顯的主觀惡意,網頁上的廣告用語字體小,不醒目,廣告受眾較小,未造成相關的危害后果,案發(fā)后又及時將廣告用語撤除,應當適用行政處罰法"情節(jié)輕微的應當減輕處罰,以教育為主"的原則。

最終法院作出認定行政處罰決定證據確鑿,適用法律法規(guī)正確,處罰合理的判決。

律師建議:兩則案例看出,廣告用語不規(guī)范不合法的代價太大,不僅會引發(fā)消費者和商家欺詐賠償的責任,還會引發(fā)行政處罰,作為經營者怎樣提高風險防范呢?

首先,規(guī)范廣告用語,《廣告法》第九條第三項規(guī)定的絕對化用語,包括“國家級”“最高級”“最佳”,除此之外還有一些極限詞須慎用,比如第一、唯一、首個、最好、精確、頂級、絕對、獨家、首家、最先進等。

其次,發(fā)布廣告,要確保廣告的真實性。即使無法證明發(fā)布的廣告是虛假宣傳、誤導消費者進行決策的虛假廣告 ,也可能會受到《反不正當競爭法》《消費者權益保護法》的規(guī)制。

再次,了解市場監(jiān)管總局發(fā)布《廣告絕對化用語執(zhí)法指南》豁免規(guī)定。2023年3月29日市場監(jiān)管總局發(fā)布《廣告絕對化用語執(zhí)法指南》,指南對使用絕對化用語規(guī)定了豁免情形,比如在經營場所、自設網站和有合法使用權的媒介發(fā)布關于經營者自己的名稱、簡稱、標識、成立時間,經營范圍的信息,只要沒有直接或間接推銷商品的不視為廣告;僅是表明服務態(tài)度、企業(yè)文化、目標追求,用絕對用語不涉及商品性能、質量、并且不對消費者產生誤導的行為,屬于不得用絕對化用語的情形;甚至對初次使用絕對化用語,后果輕微及時改正的,可以不予行政處罰,絕對化用語使用的時間少,瀏覽人少,沒有造成嚴重后果的,也可以不予行政處罰。

最后,作為商家廣告宣傳時,在符合《廣告法》和《指南》的合理范圍內,根據自身的實際情況和業(yè)務需求,選擇合適的詞語進行宣傳和推廣,同時一定確保廣告宣傳內容的真實,避免虛假宣傳引發(fā)的賠與罰。



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