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淺述我國大宗商品期貨監(jiān)管法規(guī)的若干問題

    日期:2021-11-24     作者:莊堅勝(國際貿(mào)易業(yè)務(wù)研究委員會,上海市匯業(yè)律師事務(wù)所)

       隨著全球從新冠疫情大流行中逐漸復蘇,能源、金屬和農(nóng)產(chǎn)品等大宗商品的價格年內(nèi)紛紛大漲,這令許多大宗商品出口國在過去七個月的時間里獲益匪淺,而那些大宗商品進口國則面臨著越來越沉重的采購成本壓力。相比之下,中國、日本和大部分西歐國家受到相對更為明顯的打擊,因為它們的大宗商品進口成本將被迫大幅增長。由此,大宗商品的定價機制問題引起有關(guān)方面包括監(jiān)管機構(gòu)的高度關(guān)注。

       大宗商品市場分為現(xiàn)貨市場、期貨市場、和衍生品市場。 其中期貨市場采用“公平、公正、公開”的集中競價交易,產(chǎn)生能反映未來市場供求狀況的期貨價格。在成熟的期貨市場作用下,期貨企業(yè)往往采用期貨價格作為現(xiàn)貨交易的報價。通過期貨交易,套期保值者可以把現(xiàn)貨市場上的價格波動風險轉(zhuǎn)移給尋求風險利潤的投機者。利用期貨市場和現(xiàn)貨市場價格走勢相同的原理,同事在兩個市場上交易,用一個市場上生產(chǎn)的收益彌補另一個市場的虧損,從而鎖定生產(chǎn)利潤和生產(chǎn)成本,這就是企業(yè)利用期貨市場進行套期保值。因此,期貨市場的作用(1)利用期貨價格信號,組織現(xiàn)貨生產(chǎn);(2)提供分散、轉(zhuǎn)移價格風險的工具,有助于穩(wěn)定國民經(jīng)濟;(3).有助于本國奪取國際定價權(quán)。

       因此,期貨市場對于大宗商品交易而言最重要的意義在于價格發(fā)現(xiàn)。價格發(fā)現(xiàn)功能是指在期貨市場通過公開、公平、公正、高效、競爭的期貨交易機制,形成具有真實性、預期性、連續(xù)性和權(quán)威性期貨價格的過程。大宗商品現(xiàn)貨交易價格在極大程度上受到同類商品期貨交易價格的主導。

       一、期貨交易的價格發(fā)現(xiàn)功能和機制

       自從期貨交易發(fā)端開始,發(fā)現(xiàn)價格的功能逐漸成為該重要功能。發(fā)現(xiàn)價格功能指在公開、高效的期貨市場中,通過期貨交易形成的期貨價格,具有真實性、預期性、連續(xù)性和權(quán)威性的特點,能真實地反映出未來商品價格的變動趨勢。期貨市場之所以有發(fā)現(xiàn)價格功能,是因為:

       1.  期貨交易所必須的高透明度。期貨市場的公開性即交易的公開,公平、公正是期貨交易發(fā)現(xiàn)價格的首先必要條件。交易指令在期貨交易所內(nèi)的買賣必須公開競價進行,不允許場外交易。通過在集中交易場所內(nèi)進行自由報價和公開競爭,可避免現(xiàn)貨交易中容易產(chǎn)生的欺詐和壟斷。

       2.  市場供求集中,交易流動性強。參與期貨交易的場內(nèi)交易者眾多,通過經(jīng)紀人聚集在一起競爭,極大增強了期貨合約的市場流動性,克服了現(xiàn)貨交易中缺乏市場流動性的局限,有助于價格的形成。

       3.  交易信息質(zhì)量高。期貨價格的形成過程是收集信息、輸入信息、產(chǎn)生價格的連續(xù)過程,信息的質(zhì)量決定了期貨價格的真實性,比較真實地代表供求的變動趨勢。

       4.  交易價格的最大公開化。按照期貨交易所規(guī)定和實施的價格報告制度,所有在交易所內(nèi)達成的交易價格,都要向會員及其場內(nèi)的經(jīng)紀人及時報告并公諸于眾。交易者能通過傳播媒介充分同步了解期貨市場的價格變化,從而判斷價格走勢,漸次調(diào)整自己的交易行為,這就大大提高了期貨價格的真實性。

       由上可見,保證期貨交易的公平、透明和高效、商品信息的高質(zhì)量、以及防止欺詐、壟斷和過度投機,是保證期貨交易充分有效發(fā)揮定價功能、從而發(fā)現(xiàn)價格的條件。要實現(xiàn)這些條件,期貨交易的規(guī)范運作至關(guān)重要,而交易的規(guī)范運作則依賴于法律法規(guī)的有效合理規(guī)制和調(diào)整。

       這里需要著重指出,過度投機是期貨市場價格發(fā)現(xiàn)功能的天敵。自期貨市場在全球誕生以來的歷史反復證明:期貨市場應始終保持其本應該有的特征,圍繞定價基準、套期保值和風險管理發(fā)展市場,不能過度投機。大宗商品在某一特定期間非正常地暴漲或暴跌,大多與過度投機有關(guān)。過度投機是指投機交易在期貨市場上占主導地位,期貨市場的價格漲落主要受投機交易的影響,過度投機不僅扭曲期貨價格進而不當影響現(xiàn)貨價格,而且使套期保值交易無法正常進行。過度投機隨著期貨市場交易量的增加而增加,其背后動因在于過度投機的豐厚利潤成為越來越多投機者迫逐的目標。通過法律規(guī)制和監(jiān)管執(zhí)法,使期貨市場始終保持其應有特征,圍繞定價基準、套期保值和風險管理發(fā)展市場,抑制過度投機,對正常發(fā)揮期貨市場對大宗商品定價功能實屬必需。

       二、我國目前期貨市場的立法狀態(tài)

       早在2007年,為了適應期貨市場發(fā)展需要,國務(wù)院修訂了《期貨交易管理條例》(簡稱期貨條例)。目前,期貨條例及兩份關(guān)于期貨交易的司法解釋是當前法律層級較高的現(xiàn)行法律法規(guī),它們在如下方面促進了期貨價格形成機制的發(fā)揮:

       1.  明確地將期貨經(jīng)紀公司規(guī)定為從事期貨經(jīng)紀業(yè)的唯一主體,并較大幅度提高其注冊門檻,從而提高期貨市場的準入要求,有助凈化市場、防止交易過濫并便于監(jiān)管。此前對期貨經(jīng)紀公司資質(zhì)缺乏具體規(guī)范,數(shù)量可觀的機構(gòu)兼營從事期貨經(jīng)紀業(yè)務(wù),遠超期貨經(jīng)紀公司本身數(shù)量,加之存在轉(zhuǎn)委托代理行為,以致期貨市場交易主體的種類和數(shù)量過多,容易造成交易量虛度膨脹,扭曲和人為推高期貨價格。    

       2.  規(guī)定了交易所可采取會員制或者公司制,首次允許交易所采公司制。這符合交易所公司化的國際趨勢,且可平衡交易所與會員之間的利益關(guān)系。

       3.  界定非法期貨及變相期貨。通過厘清和規(guī)范了期貨交易所的組織架構(gòu)、期貨公司業(yè)務(wù)范圍、期貨交易規(guī)則、期貨業(yè)協(xié)會的權(quán)利義務(wù)、期貨監(jiān)督管理的原則與措施等諸多方面,一定程度上抑制非法期貨和變相期貨,弱化合法渠道之外的期貨交易對大宗商品交易價格的不當影響。 

       4.  適應電子信息技術(shù)在金融期貨市場日益廣泛的應用,現(xiàn)有法規(guī)對信息技術(shù)在交易和監(jiān)管上的應用也作出原則規(guī)定,符合市場效率、風險管理和交易安全的需要。

       5.  承認期貨及其衍生品的金融特性, 強調(diào)規(guī)范運作的基本原則。一是對于事關(guān)投資者利益保護、期貨市場健康發(fā)展、監(jiān)管部門依法行政、市場中介服務(wù)機構(gòu)合規(guī)運作等重要方面,期貨監(jiān)管機構(gòu)對期貨市場實行集中統(tǒng)一的監(jiān)督管理;二是對期貨公司、期貨交易所、期貨業(yè)協(xié)會的職能、期貨投資者義務(wù),也做出管控性審核要求或禁止性規(guī)定,譬如:未經(jīng)期貨監(jiān)管機構(gòu)批準,不得設(shè)立期貨交易所或以任何形式組織期貨交易及其相關(guān)活動,對期貨公司業(yè)務(wù)實行許可制度,不得提供融資擔保等。三是對期貨交易所、期貨公司及其他期貨經(jīng)營機構(gòu)、期貨保證金安全存管監(jiān)控機構(gòu)、非期貨公司結(jié)算會員、期貨保證金存管銀行、交割倉庫等相關(guān)參與者的期貨業(yè)務(wù)活動,進行監(jiān)督管理。

       6.  明確法律責任,尤其是對欺詐投資者和操縱期貨交易價格兩種主要違法行為,明確了八種表現(xiàn)和四種類型,為制裁擾亂違法期貨交易提供法律指引。

       三、美國期貨市場立法和監(jiān)管簡述

       美國最早開展期貨貿(mào)易、期貨市場相對發(fā)達的國家。美國期貨市場立法是從1921年開始的。第一部叫《期貨交易法》(《Futures Exchange Act》),以后經(jīng)過7次修改,其名稱在商品交易法和期貨交易法之間變動,4次叫期貨交易法,3次叫商品交易法。不管如何變動,業(yè)界都知道法律所述的 “商品” 一詞指的是 “期貨” 。

       美國法律對期貨交易和期貨市場的管理和規(guī)范,基本還是著眼于期貨市場服務(wù)實體經(jīng)濟

       1.  首先是防止市場操縱,扭曲期貨價格損害實體經(jīng)濟。價格發(fā)現(xiàn)是期貨市場為實體經(jīng)濟服務(wù)的重要功能之一。有投機者參與的市場能夠充分反映各種信息對價格形成的影響,有助于價格發(fā)現(xiàn),但過度投機和操縱市場就會扭曲價格,向?qū)嶓w經(jīng)濟發(fā)出錯誤的價格信號,影響實體經(jīng)濟決策、生產(chǎn)、貿(mào)易和資源配置,從而直接損害實體經(jīng)濟健康。因此,該法強調(diào),期貨市場必須加強監(jiān)管、防止市場操縱、防止價格扭曲,使國民經(jīng)濟有序活動不受影響。如該法第3條說,期貨交易具有管理和承擔風險、發(fā)現(xiàn)價格的功能,關(guān)系國家公共利益,需要商品期貨交易委員會(即CFTC)對由交易設(shè)施、結(jié)算系統(tǒng)、市場參與者和市場專業(yè)人士構(gòu)成的市場自律體系實施監(jiān)管,防止市場操縱,保證價格不被扭曲,以使期貨市場功能得以實現(xiàn)。

       2.  其次是強調(diào)要支持企業(yè)通過套期保值管理風險。該法第4條規(guī)定,對于因防范過度投機而采取的限倉制度,不適用于善意套期保值者。善意套期保值是指商品或其產(chǎn)品的生產(chǎn)商、購買者、銷售商、中間商和使用者利用交易所提供的適當期貨合約,對其在未來特定時期內(nèi)的合乎常理的商業(yè)需要進行套期保值。這些持倉的特征是,在現(xiàn)貨市場有相應購物合同的;或是為降低商業(yè)企業(yè)的營運和管理風險的;或因為持有各種資產(chǎn)而擔心市場價格變化受到影響的,等等。

       3.  再是強調(diào)監(jiān)管要讓市場更有效率,以減少商業(yè)活動不必要的負擔。如在第4a條中,要求CFTC對過度投機進行監(jiān)管,并設(shè)定交易限額和持倉限額(不包括善意套期保值持倉)對交易活動進行管理,因為過度投機構(gòu)成了商業(yè)活動不必要的負擔,還可能帶來市場操縱。投機可以增加流動性,實現(xiàn)價格發(fā)現(xiàn)功能,有利于套期保值者自由進出市場,但過度投機會給市場帶來災難,如2008年金融危機,就是場外金融衍生品的過度投機引發(fā)的。

       4.  還有就是強調(diào)要保護美國經(jīng)濟核心競爭力。該法在要求打擊市場操縱和防止過度投機的同時,強調(diào)不能因監(jiān)管原因而削弱美國期貨市場的競爭力。法律要求CFTC在進行監(jiān)管時要與國際上其他市場的監(jiān)管相比較,和其他國家的監(jiān)管強度相適應。不要因為監(jiān)管的原因,讓交易者流失到其他市場,從而削弱美國全球定價中心的地位。如限倉問題,該法在第4條中規(guī)定,“確保其設(shè)定的限額不會致使該商品的價格發(fā)現(xiàn)活動轉(zhuǎn)移到外國交易場所”。目前,美國是全球的商品定價中心,這是美國經(jīng)濟的核心競爭力。這主要依托美國全球期貨交易量最大、品種最全的價格發(fā)現(xiàn)中心地位,而交易者提供的流動性是價格發(fā)現(xiàn)的重要因素。這種體現(xiàn)國家經(jīng)濟安全和戰(zhàn)略利益的考慮,這以指導思想值得我們借鑒。

       體現(xiàn)為實體經(jīng)濟服務(wù)的最近政策例證是在2020年10月。當時美國商品期貨交易委員會在(CFTC)正對交易員在石油、金屬等商品期貨的投機規(guī)模進行限制。。新規(guī)將重點放在25個參考期貨上,范圍涵蓋能源、金屬和農(nóng)產(chǎn)品。CFTC的新規(guī)旨在遏制交易者投機石油和其他大宗商品的能力,預計在此規(guī)定下石油和其他大宗商品的過度投機交易或受到打擊。

       四、我國期貨市場在運行和法律規(guī)制上尚存的問題

       期貨市場是期貨產(chǎn)品流通的場所,是財富與風險的管理市場。沒有健全有效的市場,期貨產(chǎn)品將失去存在的意義。受利益的驅(qū)動,期貨市場中不乏牟取暴利的投機者,他們采取散布謠言、虛假交易、買賣雙方聯(lián)手違約等不法手段,企圖壟斷價格和操縱市場,從而損害其他投資者的利益,影響期貨交易的正常進行。目前期貨市場突出的實際操縱行為有:一是利用大戶資金優(yōu)勢,進行逼倉,獲取超額利潤。逼倉一般出現(xiàn)在可交割現(xiàn)貨量不大的情況下,是非法交易行為。市場中的買方主導逼倉,擁有大量現(xiàn)貨頭寸和大量期貨頭寸,這樣可以使沒有現(xiàn)貨的賣方(或空方)在進入交割月以后只好以較高價格平倉自己的倉位。如此則期貨價格就會與現(xiàn)貨價格偏差較大。逼倉的方式通過做多頭或做空實現(xiàn);二是通過對合約和交易交割程序漏洞的利用達到操縱價格的目的;三是囤積可達到操縱、支配和支配可供交割的現(xiàn)貨商品數(shù)量,以壟斷商品價格。這些違規(guī)違反行為,都會人為干擾大宗商品的正常價格。

       鑒上,顯然需要進一步完善期貨市場的立法,實現(xiàn)依法治市。沒有健全的法律法規(guī)體系,難以避免營私舞弊和混亂的交易秩序,也難以保證實現(xiàn)期貨交易市場“公開、公平、公正”的交易原則。為有效執(zhí)法,應明確確立政府監(jiān)管部門對期貨市場的監(jiān)管權(quán)限和職責,加強風險控制。迄今為止,期貨法草案已經(jīng)幾易其稿,歷時數(shù)年,急待完成并付諸實施。

       期貨立法的重要方面是制定并完善期貨交易所管理辦法。要落實、坐實期貨交易所在抑制過度投機和打擊非法交易行為的義務(wù)和責任。從期貨交易所的角度出發(fā),完善合約設(shè)計及交易交割制度;加強對市場中介機構(gòu)財務(wù)狀況的審計與監(jiān)督;完善交易所市場管理機構(gòu)的設(shè)置和監(jiān)管方式,鼓勵可對沖投機的套期保值者入市。事實上,期貨交易所擁有必要的手段,針對部分價格上漲過快的品種相關(guān)期貨合約,采取提高交易保證金標準、提高交易手續(xù)費標準、擴大漲跌停板幅度等臨時監(jiān)管措施,加強市場引導,抑制市場交投過熱。

       在投資者方面,應培育投資者的期貨市場法治意識,強化投資者對期貨知識和期貨市場的認識,避免違規(guī)、違法甚至犯罪。對違法投資者應執(zhí)法必嚴,切實威懾非法期貨交易行為。

       在市場監(jiān)管執(zhí)法上,需要持之以恒地落實“依法監(jiān)管、從嚴監(jiān)管、全面監(jiān)管”理念,不斷提升期貨監(jiān)管水平。加強期現(xiàn)貨市場聯(lián)動監(jiān)管,適時采取有針對性措施,排查異常交易和惡意炒作行為。依法嚴厲查處達成實施壟斷協(xié)議、散播虛假信息、哄抬價格特別是囤積居奇等違法行為,并給予具有威懾力的處罰。維護期貨市場正常和良性的交易量和交易秩序,是發(fā)現(xiàn)和生成大宗商品正常價格的充分必要條件。為此應使相關(guān)品種的交易持倉比處于正常的水平。期貨市場最根本的、核心的功能是定價功能,定價功能充分發(fā)揮才可以對現(xiàn)貨價格和套期保值提供價格指引。足夠的流動性是期貨市場形成可資主導的正常價格和完成套期保值者的需要,流動性太多或太少都會對期貨市場的定價功能產(chǎn)生不良影響。不過,在資金流動性充裕甚至過剩情況下,期貨市場管會產(chǎn)生交易量泛濫和價格炒作,因投機過度而扭曲性地推高價格。

       五、有關(guān)建議

       基于以上論述,建議在期貨及衍生品市場監(jiān)管上可在做如下完善和改進:

       首先,盡快出臺中國期貨及衍生品市場的法律——期貨法,從而適應中國的期貨及衍生品正日益融入全球期貨及衍生品市場的發(fā)展趨勢。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟體制下,市場監(jiān)管的核心就是要依法監(jiān)管我國的期貨及衍生品市場,若缺失了期貨法,這會極大地阻礙我們的市場“走出去”,也會極大地妨礙國外的市場“走進來”,如果沒有這樣的前提條件,則無從談起中國的期貨市場會形成全球的“定價中心”。此外,有了期貨法,我國對期貨市場的監(jiān)管才有話語權(quán),與全球期貨市場的監(jiān)管交流才會更暢通,而且在對市場監(jiān)管的法規(guī)上才會有共同認定的監(jiān)管標準。全國人大常委會第早在今年4月首次審議了《中華人民共和國期貨法(草案)》,目前正在社會公眾意見征集階段。

       其次,期貨監(jiān)管應該將場外的衍生品市場監(jiān)管納入其中。場內(nèi)的期貨期權(quán)交易和場外的衍生品交易是一個統(tǒng)一的整體。我國的期貨市場發(fā)展至今,場內(nèi)與場外市場發(fā)展極不平衡,場外衍生品市場一旦發(fā)展起來,其創(chuàng)造力是十分巨大的,這就要求監(jiān)管范圍應該盡早將其納入其中,這也是成熟的發(fā)達期貨及衍生品市場所客觀要求的。國際上主要國家和地區(qū)對場外衍生品市場的監(jiān)管不斷加強,監(jiān)管規(guī)則也漸趨統(tǒng)一,國外的經(jīng)驗教訓表明:不受監(jiān)管的場外衍生品市場容易引發(fā)了危機。2011年7月,美國把對場外衍生品的監(jiān)管寫入了修訂的《商品交易法》,并授權(quán)商品期貨交易委員會進行監(jiān)管。我國可通過立法,將凈額清算、履約擔保清算等基本制度納入法律框架范圍內(nèi),為未來監(jiān)管場外衍生品市場奠定堅實的法律基礎(chǔ)。

       再次,期貨市場監(jiān)管規(guī)則要依據(jù)市場的變化及時動態(tài)地修訂和完善。我國的期貨及衍生品市場正日益市場化和國際化,監(jiān)管法規(guī)也應適應變化方向而發(fā)展。例如為鼓勵期貨市場為實體經(jīng)濟服務(wù),為充分發(fā)揮期貨經(jīng)紀公司的風險管理作用,對其是否考慮可按凈頭寸來收取保證金,也可以允許公司按照自負盈虧原則與客戶開展信用交易,這在成熟的期貨及衍生品市場上是有規(guī)則可循循的。又如,對境外投資者區(qū)別對待個人投資者和機構(gòu)投資者,對境外個人投資者可沿用我國現(xiàn)行的“穿透到底”的監(jiān)管原則,而對機構(gòu)投資者尤其是來自產(chǎn)業(yè)界的投資者,是否可借鑒歐美發(fā)達國家交易信用的若干規(guī)則,以便降低交易成本,吸引更多境內(nèi)外投資者參與我國期貨市場,改善我國期貨市場投資者的群體結(jié)構(gòu)。

       最后, 我國的市場監(jiān)管應盡可能充分及時采用涉及期貨及衍生品的科技金融工具,通過數(shù)字貨幣、大數(shù)據(jù)、人工智能、云計算、區(qū)塊鏈等技術(shù)手段,發(fā)展基于互聯(lián)網(wǎng)的衍生品業(yè)務(wù)。另一方面,互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)與期貨金融結(jié)合而產(chǎn)生的期貨及衍生品產(chǎn)品,涉及到公眾利益和實體產(chǎn)業(yè),其風險對市場的影響不可低估的。因此,提到科技金融監(jiān)管,一要利用先進的大數(shù)據(jù)技術(shù)對市場實行全方位的監(jiān)控,二要對科技金融影響期貨及衍生品有預見性。為此,在監(jiān)管規(guī)則、技術(shù)運用能力、及市場參與者的監(jiān)管配合上,都要有所準備。



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