2021年11月26日,上海律協(xié)并購重組業(yè)務(wù)研究委員會通過線上會議的形式召開了“汽車行業(yè)投資并購”專題研討會,80余名委員及律師參加。本次研討會中,中信證券投行部高級副總裁宋永新先生,德勤亞太“未來收購與兼并指導委員會”委員、德勤中國合伙人王絢女士,德勤中國財務(wù)咨詢總監(jiān)謝曉敏女士,上汽集團合作和法律事務(wù)部高級總監(jiān)周騁超先生,智己汽車投融資及法務(wù)總監(jiān)郝燕女士,上海市錦天城律師事務(wù)所張霞律師、李雄律師、許小芹律師分別結(jié)合汽車行業(yè)投資并購相關(guān)話題與會進行了分享。
一、宋永新:汽車行業(yè)投資退出及上市的審核形勢和關(guān)注要點
宋永新先生對汽車行業(yè)的大變革時代和汽車項目投資退出路徑進行分析,并講解了汽車項目IPO的操作流程和其中需要注意的一些問題。
(一)汽車行業(yè)的大變革時代
1、傳統(tǒng)汽車增長乏力,新能源汽車發(fā)展迅猛
傳統(tǒng)汽車銷量在2017年達到頂峰,最近幾年稍有回落,而新能源汽車方興未艾。從新能源汽車公司業(yè)務(wù)的發(fā)展,資本市場對其估值,未來資金的投入的角度看,新能源汽車行業(yè)有著非常大的增長空間。從投資角度看,新能源汽車行業(yè)是一條非常明確的賽道,各路資金涌入。
2、智能化、網(wǎng)聯(lián)化、移動終端的發(fā)展趨勢
(1)隨著汽車傳感技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)通訊技術(shù)、汽車主動安全技術(shù)、機械自動化技術(shù)、計算機和人工智能等技術(shù)的發(fā)展,汽車的智能化發(fā)展將是未來汽車的發(fā)展趨勢。
(2)汽車網(wǎng)聯(lián)化是以行駛中的車輛為信息感知對象,借助新一代信息通信技術(shù),實現(xiàn)車與X(即車與車、人、路、服務(wù)平臺)之間的網(wǎng)絡(luò)連接,提升車輛整體的智能駕駛水平,為用戶提供安全、舒適、智能、高效的駕駛感受與交通服務(wù),同時提高交通運行效率,提升社會交通服務(wù)的智能化水平。
(3)移動終端是指在汽車上實現(xiàn)5G甚至更高級的通訊,人們可以在汽車上移動辦公、娛樂休閑、數(shù)字消費等。
3、各路勢力加入汽車行業(yè)競爭
以特斯拉、蔚來為代表的造車新勢力,以寶馬、上汽為代表的傳統(tǒng)整車廠,以蘋果、百度為代表的科技公司,以主營汽車智能駕駛、智能汽車零部件為代表的創(chuàng)業(yè)公司,都加入到汽車行業(yè)的競爭當中。其中大部分公司估值較高,交易量大。
4、資本市場追捧新能源汽車公司
與傳統(tǒng)汽車公司相比,以特斯拉、蔚來、小鵬汽車、理想汽車為代表的新能源汽車公司受到資本市場的追捧,這些新能源汽車公司的市銷率可以達到10~20,融資的動作非常多。
(二)汽車項目投資退出的路徑
在做退出選擇的時候,優(yōu)先選擇境內(nèi),境內(nèi)則優(yōu)先選擇創(chuàng)業(yè)板和科創(chuàng)板。
1、創(chuàng)業(yè)板的相關(guān)條件
創(chuàng)業(yè)板適應(yīng)發(fā)展更多依靠創(chuàng)新、創(chuàng)造、創(chuàng)意的大趨勢,主要服務(wù)成長型創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)企業(yè),支持傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)與新技術(shù)、新產(chǎn)業(yè)、新業(yè)態(tài)、新模式的深度融合。
創(chuàng)業(yè)板采取注冊制,門檻較低,但是實務(wù)與紙面上的規(guī)則存在差距。相較于一般企業(yè),特殊表決權(quán)企業(yè)的上市要求更高。
2、科創(chuàng)板的相關(guān)條件
科創(chuàng)板優(yōu)先鼓勵六大高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)和戰(zhàn)略新興產(chǎn)業(yè),兼顧其他具有較強科技創(chuàng)新能力的企業(yè),存在一定的行業(yè)要求,同時有著五套差異化上市指標。
3、資本市場各板塊對比
公司可以在綜合考量市場影響力、預(yù)計發(fā)行上市速度、財務(wù)核查要求、對上市公司成長性的要求、審核難易程度、發(fā)行定價規(guī)則、發(fā)行后公司市值等因素之后,選擇適合自身的板塊上市。
(三)A股IPO發(fā)行總體流程
1、前期準備階段(3個月)
主要工作內(nèi)容:輔導培訓、優(yōu)化內(nèi)部控制體系,建立現(xiàn)代企業(yè)治理機構(gòu)、設(shè)計募投項目、財務(wù)審計。
2、材料準備階段(3個月)
主要工作內(nèi)容:內(nèi)部決策、盡職調(diào)查、走訪問核、申報材料準備。
3、審核階段(8-10個月)
主要工作內(nèi)容:受理材料、首輪問詢、現(xiàn)場檢查、回復(fù)問詢、多輪問詢、交易所/證監(jiān)會出具審核意見等。
4、發(fā)行上市階段(2個月)
主要工作內(nèi)容:路演和推介、發(fā)行、銷售、上市。
(四)汽車項目上市審核關(guān)注要點
1、同業(yè)競爭
“同業(yè)競爭”是一條紅線,主板要求不構(gòu)成同業(yè)競爭才能發(fā)行,創(chuàng)業(yè)板/科創(chuàng)板要求同業(yè)競爭不構(gòu)成重大不利影響。
2、關(guān)聯(lián)交易
在上市審核標準中,尊重企業(yè)合法合理、正常公允且確實有必要的關(guān)聯(lián)交易的,關(guān)聯(lián)交易不是實質(zhì)性的障礙,企業(yè)可以存在關(guān)聯(lián)交易,但必須嚴格遵守相關(guān)規(guī)定,證明企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易不構(gòu)成利潤轉(zhuǎn)移、利潤操縱、侵害中小股東的利益以及影響企業(yè)的獨立性等原則。
3、關(guān)聯(lián)方資金往來
上市公司控股股東、實際控制人不得通過關(guān)聯(lián)交易、資金占用等方式損害公司利益,侵害上市公司財產(chǎn)權(quán)利,謀取上市公司商業(yè)機會。
4、IPO前資產(chǎn)重組
中國證監(jiān)會對于擬上市主體申報IPO前的資產(chǎn)重組提出了具體的等待期要求,并且按照是否屬于同一控制下合并、被并購方占擬上市主體前一個會計年度總資產(chǎn)、營業(yè)收入和利潤總額比例兩個維度提出了不同的要求。
5、土地房產(chǎn)權(quán)屬瑕疵
根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定,發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛,其中,發(fā)行人所使用的土地房產(chǎn)的權(quán)屬狀況是相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)的審核重點之一。
6、公司治理
根據(jù)《上市公司治理準則》關(guān)于獨立性的要求,“上市公司人員應(yīng)當獨立于控股股東。上市公司的高級管理人員在控股股東不得擔任除董事、監(jiān)事以外的其他行政職務(wù)??毓晒蓶|高級管理人員兼任上市公司董事、監(jiān)事的,應(yīng)當保證有足夠的時間和精力承擔上市公司的工作?!?nbsp;
7、單一客戶重大依賴
發(fā)行人對單一客戶存在重大依賴,即來自單一大客戶主營業(yè)務(wù)收入或毛利貢獻占比超過50%以上的,需結(jié)合發(fā)行人客戶的穩(wěn)定性和業(yè)務(wù)持續(xù)性,是否存在重大不確定性風險,是否與客戶建立長期穩(wěn)定的合作關(guān)系,客戶集中是否具有行業(yè)普遍性,發(fā)行人在客戶穩(wěn)定性與業(yè)務(wù)持續(xù)性方面是否存在重大風險,合理判斷過度依賴是否構(gòu)成重大不利影響。
8、財務(wù)內(nèi)控規(guī)范
建議擬上市公司就過去存在的上述財務(wù)內(nèi)控問題進行核查,同時完善內(nèi)部控制制度,并對各職能部門人員進行培訓,強化財務(wù)內(nèi)控規(guī)范意識,通過內(nèi)部審計人員檢查內(nèi)控制度執(zhí)行有效性。
9、法律合規(guī)
公司需要關(guān)注經(jīng)營資質(zhì)齊備、產(chǎn)品質(zhì)量責任、社保用工合規(guī)、勞務(wù)派遣、重大訴訟、優(yōu)惠政策、行政處罰等方面的法律合規(guī)問題。
10、信息披露
科創(chuàng)板和創(chuàng)業(yè)板已先后開始實施注冊制,注冊制并不完全放棄審核,審核過程更強調(diào)信息披露的真實性,企業(yè)需如實披露自己的真實情況,由市場和投資者判斷企業(yè)的價值。
二、王絢、謝曉敏:汽車行業(yè)投資并購的估值邏輯和估值方法
王絢和謝曉敏女士共同就《汽車行業(yè)投資并購的估值邏輯和估值方法》這一主題展開演講。王絢女士從交易過程中會遇到的問題展開,介紹了投資的“勢”和“道”,并對新時代下的投資估值提出了幾點思考;謝曉敏女士從傳統(tǒng)車企和新能源車企的對比展開,并針對前面王絢女士有關(guān)估值的思考分享了自己的看法。
(一)交易中會遇到的問題
在交易中我們會遇到如何投資的問題,從直接投資方和合資公司方的角度可以總結(jié)為以下四個問題:
1、標的在哪里?是在全球還是在境內(nèi)?
若標的在全球,那么買方是否有能力管理全球業(yè)務(wù)?若境內(nèi)民營企業(yè)的創(chuàng)始人一代擬退出的企業(yè),面對以人作為管理主體而非制度的企業(yè),買方是否能夠順利接手呢?
2、投資的戰(zhàn)略是否由上至下是統(tǒng)一思想的?
集團對于子公司的投資戰(zhàn)略并非一定高度支持,或者雖然公司有對外投資的戰(zhàn)略,但是項目缺乏有力的負責人,各部門意見可能相左,而無法形成統(tǒng)一的決策。
3、合資各方貢獻什么,又獲得什么?
若與國外企業(yè)合作,在外方出技術(shù)、國內(nèi)合作伙伴投入銷售渠道的情境下,雙方如何分配收益是個需要考慮的問題。若與地方政府合作,在企業(yè)負責合資企業(yè)全部的運營,地方政府投入土地和房產(chǎn)的情境下,合作方是否對國有資產(chǎn)的管理模式做好了充足的準備。
4、合資各方對于未來的經(jīng)營管理是否有充足的規(guī)劃?
對于未來的生產(chǎn)經(jīng)營管理權(quán)限,合資各方是否做好了充足的規(guī)劃;對于對經(jīng)營利潤有重大影響的事項,合資各方是否進行了合理的風險防范。
(二)有關(guān)投資的“勢”和“道”
1、有關(guān)投資的“勢”
在對公司估值時需要區(qū)分“價值”和“價格”這樣一組概念?!皟r值”是指奇特生產(chǎn)資料做出能效所帶來的利潤,“價格”更多的是一種隨行就市的指標。
2、有關(guān)投資的“道”
央企國企的定位發(fā)生了變化,國資委希望聚焦于主業(yè)。傳統(tǒng)汽車(油車)和新能源汽車(電車)的賽道、估值、風險不同,投資人相應(yīng)的期待和要求的回報也不相同。
(三)對企業(yè)的估值方法
從之前到現(xiàn)在,對企業(yè)進行估值所采用的方法沒有改變,其中的方法論和基本原理也未發(fā)生變動,過去的估值方法至今仍然適用,總的來說有如下三種估值方法:
1、市場法
市場法依據(jù)替代原理,采用比較和類比的思路及其方法判斷企業(yè)的資產(chǎn)價值。適用該方法的企業(yè)需要:具有充分的交易實例、市場供求關(guān)系一致、資料具有相關(guān)性且必須詳實可靠。
2、收益法
收益法依據(jù)資產(chǎn)未來預(yù)期收益經(jīng)折現(xiàn)或本金化處理來估測資產(chǎn)價值。適用該方法的企業(yè)需要:未來預(yù)期收益和獲得預(yù)期收益所承擔的風險可預(yù)測及量化、預(yù)期獲利年限可以預(yù)測。
3、成本法
成本法所依據(jù)的原理是重建或重置被評估資產(chǎn)。適用該方法的企業(yè)需要:被評估資產(chǎn)處于或被假定處于繼續(xù)使用狀態(tài)、被評估資產(chǎn)的預(yù)期收益能支持其重置及其投入價值。
(四)對資本市場的重新定義
結(jié)合沃頓商學院的研究,從收入乘數(shù)的角度對資本市場進行劃分,主要可以分為以下四類:
1、網(wǎng)絡(luò)組建者(12×):以信用卡公司、證券交易所、社交網(wǎng)絡(luò)公司為代表。
2、技術(shù)創(chuàng)造者(8×):以生物技術(shù)、軟件、制藥公司為代表。
3、服務(wù)提供者(6×):以咨詢、金融服務(wù)、保險公司為代表。
4、資產(chǎn)建造者(3×):以工業(yè)、醫(yī)院、酒店為代表。
總的來說,越依賴固定資產(chǎn)和專利的 ,收入乘數(shù)越低,越依賴無形和互聯(lián)資產(chǎn)的公司,收入乘數(shù)越高。
(五)對不盈利公司的估值問題
我們生活在一個科技進步日新月異的時代,公司達到5000萬用戶所需的時間不斷縮短,對利潤率、技術(shù)發(fā)展趨勢、實現(xiàn)盈利模式、收入規(guī)??沙掷m(xù)增長的預(yù)期,都在影響著公司的市場倍數(shù)。投資機構(gòu)之所以對某家公司投資,是因為盈利是雙方共同的目標,只不過何時以及以何種模式實現(xiàn)盈利,具有高度的不確定性。從新角度去運用老方法,不盈利的公司也有辦法進行估值。從嚴密的商業(yè)邏輯出發(fā),一個公司即使現(xiàn)在不盈利,只要未來能夠盈利,那么該公司一定能夠獲得一個不錯的估值。如果從過去的數(shù)據(jù)推導未來、在可預(yù)見的短期內(nèi)以及未來的長期發(fā)展中,公司都無法實現(xiàn)盈利,那么投資機構(gòu)不要對該公司進行估值和投資。
三、周聘超:汽車整車行業(yè)的投資新趨勢
周聘超先生首先分析了汽車產(chǎn)業(yè)的宏觀環(huán)境,然后對該產(chǎn)業(yè)的投資并購趨勢進行了展望。
(一)汽車產(chǎn)業(yè)宏觀環(huán)境
1、2021年1-10月汽車銷量
汽車銷量情況預(yù)期有轉(zhuǎn)好跡象,但是“缺芯”給汽車行業(yè)帶來了不好的影響。新能源汽車表現(xiàn)搶眼,全年銷量可能突破300萬臺。
2、政策環(huán)境
(1)低碳發(fā)展:面對氣候變化挑戰(zhàn),全球已經(jīng)形成低碳發(fā)展共識。
(2)數(shù)據(jù)安全:國家于2021年密集出臺了一系列文件,針對智能網(wǎng)聯(lián)汽車的網(wǎng)絡(luò)和數(shù)據(jù)安全提出了要求,并建立多部委組成的網(wǎng)絡(luò)安全審查機制,聯(lián)合對企業(yè)涉及網(wǎng)絡(luò)和數(shù)據(jù)安全的行為進行審查。
(3)強鏈補鏈:供應(yīng)鏈安全已經(jīng)成為國家關(guān)注的重點問題。
(4)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)政策放開:近年來,國家不斷加大汽車行業(yè)開放力度,《外商投資準入特別管理措施(負面清單)(2018)》取消了對于專用車、新能源汽車外商投資股比限制,并規(guī)定2020年取消商用車制造外資股比限制。2022年取消乘用車制造外資股比限制。
(二)汽車產(chǎn)業(yè)投資并購趨勢展望——市場演變大格局
1、在數(shù)字經(jīng)濟蓬勃發(fā)展下,中國消費者也在不斷變化
國內(nèi)消費者需求高端化、個性化趨勢愈發(fā)明顯。消費趨勢表現(xiàn)為“個性化定制”、“性價比不是唯一”、“愈發(fā)接受新能源”。
2、對個性化定位要求提高,為小眾品牌孵化提供了潤土
以長城汽車、吉利汽車為代表的自主品牌車企紛紛推出高端智能電動車品牌。
3、對智能科技的接受度提高
大部分消費者重視智能汽車技術(shù),10%~40%的消費者愿意為這些功能買單。
(三)汽車產(chǎn)業(yè)投資并購趨勢展望——科技進步大方向
1、動力電池:能量密度提升
當前動力電池主要從變更材料體系和精簡電池內(nèi)部設(shè)計這兩個方向來提升電池的能量密度。
2、800V高電壓平臺:將在高性能純電乘用車上普遍應(yīng)用
采用800V電壓平臺,將大大縮短車輛的充電時間,拉進純電動與傳統(tǒng)車的補能時間差距。
(1)算力芯片:超200TOPS的高算力芯片將在2022-2023年間實現(xiàn)量產(chǎn)
此舉可以保障產(chǎn)業(yè)鏈的安全,需要洞悉市場變化趨勢。
(2)高精度地圖:即將進入行業(yè)整合的“淘汰賽”階段
自動駕駛地圖的主流供應(yīng)商全面布局自動駕駛、智慧城市等領(lǐng)域;OEM的服務(wù)提供商在個別領(lǐng)域或場景擁有較強技術(shù)能力;科技企業(yè)子公司可以為自身核心業(yè)務(wù)的發(fā)展提供支持。
(3)智能座艙:以共情為策略的人性化發(fā)展趨勢
“共情”要求智能座艙有味道、會觀察、會溝通、會傾聽、可觸摸。
(四)汽車產(chǎn)業(yè)投資并購趨勢展望——產(chǎn)業(yè)變化大趨勢
1、汽車產(chǎn)業(yè)聯(lián)盟化趨勢加劇
隨著汽車產(chǎn)業(yè)邊界不斷拓展,跨界合作與價值共創(chuàng)成為潮流,主要有三種合作方式:技術(shù)/產(chǎn)品聯(lián)盟(多基于股權(quán)關(guān)系)、產(chǎn)業(yè)鏈強綁定(電池產(chǎn)業(yè)尤為明顯)、服務(wù)生態(tài)合作(是未來的投資風口)。
2、服務(wù)環(huán)節(jié)變革
有關(guān)汽車營銷、銷售、售后、出行、二手車、汽車金融和軟件服務(wù)環(huán)節(jié)都發(fā)生了變革,以提高市場活躍度和平臺效率、豐富用戶體驗、保障司機和用戶的權(quán)利。
四、郝燕:新能源汽車產(chǎn)業(yè)鏈的價值創(chuàng)新
郝燕女士從智能時代的創(chuàng)新、價值創(chuàng)新對投資理念的影響、投資理念的變化對法律從業(yè)者的影響這三個方面環(huán)環(huán)相扣地展開分析。
(一)智能時代的創(chuàng)新
智能時代對車的創(chuàng)新,應(yīng)當以“人的需求”為本,創(chuàng)新的落腳點應(yīng)是“我們都是人”。
1、生理需求
人在駕駛的過程中需要操縱感,愛車的人享受推背感,這種生理需求從傳統(tǒng)汽車到新能源汽車未曾改變。
2、尊重需求
需要個性的尊重,而非訓導的尊重。
3、安全需求
安全需求是不能被突破的底線,智能“車”與智能“手機”底層邏輯的不同之一體現(xiàn)在對于安全的需求上。
4、社交需求
從V2V到V2X,即從“車社交”到“車聯(lián)萬物”。
5、自我實現(xiàn)需求
“無人駕駛”實際上是把車當做一個駕駛工具,忽略了車能夠給人帶來的情緒等因素。自我實現(xiàn)的需求不是車取代人或者人只用車,而是人機共駕。
(二)價值創(chuàng)新對投資理念的影響
新能源汽車產(chǎn)業(yè)的創(chuàng)新,使投資和估值無法套用對燃油車以及零部件產(chǎn)業(yè)的規(guī)則和體系,向外的視角中,主要有以下三個困惑:
1、智能駕駛的技術(shù)領(lǐng)域看似統(tǒng)一且去向成熟,實則各條技術(shù)路線都霧里看花,比如特斯拉采用的算法迭代導致所有駕駛員都成為了“小白鼠”。在安全這條路線上沒有中庸之道,必須采取最可靠、最安全的方式。
2、新興造車企業(yè)越來越多,商業(yè)化的切入點各不相同,實現(xiàn)造車夢的路徑過于復(fù)雜;
3、投資參與者眾多,有的投資者同時投資多家企業(yè),市場格局籠罩迷霧。
(三)投資理念的變化對法律從業(yè)者的影響
投資的困惑,映射到法律的角度則體現(xiàn)為:
1、盡調(diào)的安排
(1)權(quán)益的復(fù)雜和變化(如:積分政策)。
國內(nèi)是強制積分政策,但不直接對應(yīng)罰款的懲罰措施,而是進行限產(chǎn)。正積分的權(quán)益如何衡量,在盡調(diào)中如何體現(xiàn)是個問題。
(2)技術(shù)的先進與可轉(zhuǎn)化(如:自動駕駛技術(shù)路線)。
專利的價值究竟有多高,也是盡調(diào)的一個難點。
(3)產(chǎn)業(yè)政策和資源協(xié)同(如:代工、資質(zhì))
代工會成為未來想要進入新能源汽車(整車)領(lǐng)域的必由之路,會有產(chǎn)業(yè)政策和資源協(xié)同上的風險。
2、汽車產(chǎn)品的責任分配
(1)“汽車”作為產(chǎn)品是硬件集成,還是軟件迭代,涉及權(quán)利義務(wù)的邊界問題。
(2)“算法”是否應(yīng)該擔責。安全問題是智能“手機”與智能“車”底層邏輯不同的體現(xiàn),與任何問題相比,人的生命是最重要的。
五、張霞:汽車行業(yè)投資并購與上市的關(guān)鍵法律問題
張霞律師首先分析了汽車行業(yè)的資本市場發(fā)展趨勢,然后詳細講解了汽車行業(yè)投資并購與上市過程中的八個關(guān)鍵法律問題。
(一)汽車行業(yè)的資本市場發(fā)展趨勢
1、新股發(fā)行趨勢
我國汽車行業(yè)的新股發(fā)行趨勢自2019年起呈顯著上升趨勢。
關(guān)于IPO項目的選擇:
(1)對于偏傳統(tǒng)類汽車零配行業(yè),因為其毛利相對較低,一般選擇體量特別大的項目。
(2)尋找新興行業(yè)的項目,其毛利相對較高,在市場上是一個趨勢,也是審核監(jiān)管機構(gòu)偏愛的賽道。
(3)行業(yè)上最前沿上的人(一些頂級的專家)基本已經(jīng)結(jié)束研發(fā)且正在做市場化的項目,未來前景很好。
2、并購趨勢
在2018年之后,地方在投資興建汽車項目中享有了更大的自主權(quán),降低了存量汽車主機廠產(chǎn)能和資質(zhì)的價值,進而倒逼陷入生產(chǎn)經(jīng)營困境的企業(yè)主動接受第三方并購整合。
關(guān)于客戶更希望擁有哪方面的標的:通常的傳統(tǒng)類客戶不想要傳統(tǒng)類標的,因為客戶認為這部分標的的成長性較差,或者因為并購后對自身無協(xié)同效應(yīng)和增量效應(yīng),所以傳統(tǒng)類客戶更加偏愛新興勢力。
(二)汽車行業(yè)投資并購與上市的關(guān)鍵法律問題
1、歷史出資問題
以貨幣、資產(chǎn)或者技術(shù)出資,都會有各種導致出資出現(xiàn)問題的情形。
對實繳出資未到位的處理方式:將未到位的出資補足。
2、資產(chǎn)瑕疵問題
比如土地證、房產(chǎn)證無法辦理、房屋被界定為違章建筑、知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬糾紛、資產(chǎn)被占用。
3、獨立性問題
同業(yè)競爭問題產(chǎn)生的原因:婚姻的建立、家族企業(yè)變動等。
審核問答時需要回答的角度:企業(yè)的起源、歷史沿革不是一家,所有的人員、資產(chǎn)和機構(gòu)的獨立性,客戶和供應(yīng)商的重合程度,同業(yè)競爭的產(chǎn)品是否存在可替代性。
4、可持續(xù)經(jīng)營問題
未來我國汽車產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,受汽車產(chǎn)業(yè)政策、國內(nèi)汽車消費者需求量等因素影響較大,政策上不利變化或者汽車需求量放緩將對我國汽車產(chǎn)業(yè)發(fā)展產(chǎn)生不利影響,是否會進而影響企業(yè)經(jīng)營業(yè)績。
5、行政處罰問題
原則上,凡被行政處罰的實施機關(guān)給予罰款以上行政處罰的行為,都視為重大違法行為。但行政處罰的實施機關(guān)依法認定該行為不屬于重大違法行為,并能夠依法作出合理說明的除外。
6、反壟斷等審批問題
從反壟斷法維度而言,控制權(quán)的內(nèi)涵比較廣泛,既包括單獨控制權(quán),也包括獨立的多方股東對經(jīng)營者形成的共同控制權(quán),主要側(cè)重于考察其是否能夠?qū)?jīng)營者的日常經(jīng)營管理和重大戰(zhàn)略決策形成控制或施加決定性影響。另外,審批在很多時候也會與政治因素掛鉤。
7、協(xié)同整合問題
汽車工業(yè)是要求規(guī)模經(jīng)濟的工業(yè), 并購重組對我國汽車企業(yè)是必須的。目前國內(nèi)外并購活動十分活躍,但并購的失敗率也很高,而缺乏協(xié)同或協(xié)同效應(yīng)有限是導致并購失敗的重要原因,特別是國內(nèi)企業(yè)并購中盲目多元化經(jīng)營、買殼上市、一味追求行業(yè)熱點、非實質(zhì)性重組等不考慮協(xié)同效應(yīng)的現(xiàn)象非常普遍。
8、業(yè)績對賭問題
業(yè)績對賭問題是收購過程中最重要的事項之一,因為收購的主體大部分是上市公司或者大體量、上規(guī)模的非上市公司。若收購失敗,則會影響收購主體的市場形象或者可能給公司造成損失。這要求律師在工作中保護好自己以及自己服務(wù)的客戶。
六、李雄:汽車行業(yè)外資開放政策與外資并購案例分享
李雄律師從汽車行業(yè)的并購趨勢入手,介紹了汽車行業(yè)并購交易的基本流程以及涉及外資的相關(guān)問題,并結(jié)合重要交易案例進行深入講解。
(一)汽車行業(yè)并購之趨勢
整車市場上的并購和投資多發(fā)生在新能源汽車領(lǐng)域。由于近幾年中國對“走出去”投資的法律法規(guī)的管控和國際政治形勢的變化,可以感受到上市公司去國外收購汽車零部件企業(yè)的情況明顯減少。全球和亞太地區(qū)汽車行業(yè)并購交易量和交易金額的變化相對一致,整體來看市場不算太活躍。
(二)涉及外資交易的事項
1、外資準入與負面清單
(1)外商投資準?負面清單規(guī)定禁?投資的領(lǐng)域,外國投資者不得投資。
(2)外商投資準?負面清單規(guī)定限制投資的領(lǐng)域,外國投資者進?投資應(yīng)當符合負面清單規(guī)定的條件。
(3)外商投資準?負面清單以外的領(lǐng)域,按照內(nèi)外資?致的原則實施管理。
《市場準入負面清單(2019年版)》、《外商投資準入特別管理措施(負面清單)(2020年版)》和《自由貿(mào)易試驗區(qū)外商投資準入特別管理措施(負面清單)(2020年版)》互有交叉,但并不相同,所以需要去了解所有的清單規(guī)定。
2、區(qū)域的限制
除了清單的規(guī)定,亦存在區(qū)域的限制。比如在長三角流域幾乎不可能取得電鍍的資質(zhì)。
3、整車制造企業(yè)股權(quán)逐步向外資開放
(1)中方股比不低于50%;同?家外商可在國內(nèi)建立兩家以下(含兩家)生產(chǎn)同類整車產(chǎn)品的合資企業(yè)。
(2)2018年:專用車、新能源汽車外資股比限制取消。
(3)2020年:商用車外資股比限制取消。
(4)2022年:乘用車外資股比限制取消。
(三)汽車行業(yè)并購交易基本流程
在整個流程中,涉及到保密和信息披露的問題較有挑戰(zhàn)性,買方和賣方的談判保密在什么范圍之內(nèi),信息披露到什么程度(是否違反上市公司信息披露的義務(wù),是否違反國資管理的規(guī)定),是非常有技巧的工作。在設(shè)計談判協(xié)議和時間表的時候要充分考慮到可能出現(xiàn)的意外,專業(yè)人士要進行提醒并提供預(yù)案。
(四)案例分享:沃爾沃卡車收購江鈴重汽交易方案
主要工作內(nèi)容:
(1)供應(yīng)商處理:應(yīng)付賬款與債務(wù)處理、庫存處理、模具處理、供應(yīng)商服務(wù)即質(zhì)量索賠。
(2)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移/剝離:與買方確定目的范圍、制定轉(zhuǎn)讓方案、確認轉(zhuǎn)讓清單及價格、內(nèi)部審批流程、完成剝離賬戶處理。
(3)售后服務(wù)處理:制定售后服務(wù)配件的儲備策略、后續(xù)服務(wù)小組、售后服務(wù)轉(zhuǎn)移方案以及相關(guān)協(xié)議、客戶告知。
(4)政府協(xié)議終止:政府相關(guān)協(xié)議審閱,確認溝通方案、高層會晤商談、土地退回、完成政府扶持終止協(xié)議的簽署、買方與政府商談新的投資協(xié)議及扶持政策。
(五)外資企業(yè)并購國有企業(yè)相關(guān)問題
1、價款支付
原則上應(yīng)當自合同生效之日起5個工作日內(nèi)?次付清。金額較大、一次付清確有困難的,可以采取分期付款方式。采用分期付款?式的,首期付款不得低于總價款的30%,并在合同生效之日起5個?作日內(nèi)支付;其余款項應(yīng)當提供轉(zhuǎn)讓
?認可的合法有效擔保,并按同期銀?貸款利率支付延期付款期間的利息,付款期限不得超過1年。高比例的首付對于外?來說?般比較難接受。
2、支付貨幣
原則上以?民幣計價,通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)以貨幣進行結(jié)算。因特殊情況不能通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)結(jié)算的,轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當向產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)提供轉(zhuǎn)讓行為批準單位的書面意見以及受讓?付款憑證。
3、標的公司員工安置
產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及職?安置事項的,安置方案應(yīng)當經(jīng)職工代表?會或職??會審議通過。若處理不當,可能會演變?yōu)檎涡允录?
4、事先磋商和盡調(diào)是否違背國有資產(chǎn)公開交易原則
外資企業(yè)參與的并購案例中,?般雙?會事先簽署MOU或LOI。但是對于國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓,原則上要求交易所公開掛牌并公平進?競價和摘牌程序,這就涉及雙?對交易的事先磋商和盡調(diào)是否違背國有資產(chǎn)公開交易原則。
七、許小芹:汽車行業(yè)投資并購中的知識產(chǎn)權(quán)問題
許小芹律師首先對什么是知識產(chǎn)權(quán)、為什么要關(guān)注知識產(chǎn)權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)的特殊性有何體現(xiàn)這三個問題展開講解,然后分享了相關(guān)案例以加深在場人員對汽車行業(yè)中知識產(chǎn)權(quán)問題的理解。
(一)什么是知識產(chǎn)權(quán)?
在汽車行業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)中,涉及的專利(發(fā)明、外觀、實用新型)和商標較多,而涉及文學藝術(shù)方面的著作權(quán)則相對較少,有關(guān)商業(yè)秘密的知識產(chǎn)權(quán)不在本次的討論范圍之內(nèi)。
(二)為什么要關(guān)注知識產(chǎn)權(quán)?
知識產(chǎn)權(quán)作為一種無形資產(chǎn),享有排他專用權(quán),具有價值,無論是投資募股,還是作價出資,知識產(chǎn)權(quán)都在其中占了較大比例。另外,知識產(chǎn)權(quán)承載著商譽。
(三)知識產(chǎn)權(quán)的特殊性
1、登記備案
舉例子:同一套房產(chǎn),張三和李四同時都與賣方簽訂了買賣合同,區(qū)別在于張三于上周簽訂,而李四于本周簽訂,并在簽訂完合同之后即去房產(chǎn)局做好了產(chǎn)權(quán)的登記和轉(zhuǎn)讓。
知識產(chǎn)權(quán)的特殊性與房產(chǎn)類似,只有登記備案才能擁有產(chǎn)權(quán)。在上述案例中,李四擁有產(chǎn)權(quán),而張三只是擁有債權(quán)。
2、申請授權(quán)
舉例子:上海國際車展首秀一款新車。展出后,車企并不當然享有該款車型的外觀設(shè)計專利。
就專利和商標而言,需申請,經(jīng)審查、核準、公告之后才可獲得權(quán)利,在此之前任何人和組織都有可能獲得該項權(quán)利。
3、地域保護
知識產(chǎn)權(quán)具有地域性,在各國注冊的知識產(chǎn)權(quán)分別受各國保護。雖然Buick和三盾標志已經(jīng)在美國注冊,BMW和螺旋槳藍白標志已經(jīng)在德國注冊,但是仍然要考慮在中國是否有有效注冊。
(四)案例分享
許律師講解了“路虎陸風案”和“陸虎啤酒”案例,指出企業(yè)投資并購中要確定目標企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)類型與其法律狀態(tài),以有效進行價值評估和戰(zhàn)略布局并獲得投資并購效益的最大化。目標公司也要認真對待自己的知識產(chǎn)權(quán),使其保值或者增值。
(注:以上嘉賓觀點,根據(jù)錄音整理,未經(jīng)本人審閱)
供稿:上海律協(xié)并購重組業(yè)務(wù)研究委員會
執(zhí)筆:黃泓森 上海市錦天城律師事務(wù)所