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【案情簡介】

裝卸儲運公司，集體所有制，系專業(yè)岸線裝卸公司。裝卸儲運公司1990年12月5日經(jīng)所在集體事業(yè)管理局批準，由另一集體企業(yè)裝卸站以資產(chǎn)折價285萬元投資組建裝卸儲運公司。1991年3月1日裝卸儲運公司合并（未經(jīng)審計）了裝卸站，并申請工商注銷。1996年后由于歷史原因“實行自治”，一直游離于上級開辦單位的管理之外。

據(jù)裝卸站最早可查的1963年11月1日工商登記資料可知，開業(yè)日期是1955年4月（創(chuàng)業(yè)日期1950年1月），經(jīng)濟性質(zhì)為合作社營，業(yè)務(wù)主管部門是縣工業(yè)交通局、上級主管部門是市交通運輸局，該企業(yè)為獨立核算單位。1991年3月1日裝卸儲運公司吸收合并（未經(jīng)審計）裝卸站，并申請工商注銷，1994年7月4日裝卸站經(jīng)工商局核準注銷。

2017年因裝卸儲運公司出租碼頭經(jīng)營管理不當(dāng)，使矛盾升級為沖突，存在不穩(wěn)定因素，國資委（現(xiàn)集體資產(chǎn)監(jiān)督管理部門）因裝卸儲運公司長期脫管無法納入管理，委托律師事務(wù)所對裝卸儲運公司開展調(diào)查和產(chǎn)權(quán)界定，為公司未來改革重組提供相關(guān)法律解決方案。

【爭議焦點】

代理律師認為本案的特殊性在于：1、投資人、被投資人企業(yè)性質(zhì)均為集體所有制企業(yè)；2、投資人（裝卸站）被投資人（裝卸儲運公司）吸收合并；3、事實上，裝卸儲運公司1996年后因非正當(dāng)原因“實行自治”一直游離于上級開辦單位的管理之外，且企業(yè)被個別人實際控制。

焦點問題是：裝卸儲運公司認為企業(yè)歸現(xiàn)有職工集體所有，職工代表大會是企業(yè)的權(quán)利機構(gòu)；國資部門認為裝卸儲運公司經(jīng)批準設(shè)立，應(yīng)當(dāng)視為國有企業(yè)進行監(jiān)管。

如何理清現(xiàn)存法律關(guān)系？客觀、公正、公平的界定裝卸儲運公司的產(chǎn)權(quán)？既順利實現(xiàn)委托人將裝卸儲運公司納入管理目的，又能客觀面對我國在計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)變中集體企業(yè)的演變，平衡國家、集體、個人利益。采取何種方式界定吸收合并投資人的裝卸儲運公司的產(chǎn)權(quán)是問題的關(guān)鍵。

【律師代理思路】

（一）分析認為問題產(chǎn)生的直接原因是裝卸儲運公司經(jīng)營管理不當(dāng)使矛盾升級為民事訴訟和治安事件。

（二）分析認為問題產(chǎn)生的根本原因是裝卸儲運公司與主管部門間存在的歷史遺留問題，應(yīng)當(dāng)查清以下問題。

1.關(guān)于資產(chǎn)、產(chǎn)權(quán)。1991年經(jīng)集體事業(yè)管理局批準成立時有實際投資（見工商檔案）、利潤分配約定（見《公司章程》），但實際投資來源、利潤支配情況需要進一步調(diào)查后提出法律意見。

2.關(guān)于投資人（裝卸站）與被投資人（裝卸儲運公司）吸收合并的事實情況，需要進一步調(diào)查后提出法律意見。

3.關(guān)于2001年裝卸儲運公司根據(jù)《中華人民共和國城鎮(zhèn)集體所有制條例》第九條實行自治的事實情況、法律效力、之后企業(yè)存續(xù)狀況需要進一步調(diào)查后提出法律意見。

4.關(guān)于投資人（裝卸站）和被投資人（裝卸儲運公司）兩個企業(yè)的工商登記情況，需要進一步調(diào)查后提出法律意見。

（三）律師代理本項目提供專項法律服務(wù)具體方案。

1.對裝卸儲運公司、裝卸站開展盡職調(diào)查，出具《調(diào)查報告》。

2.依法開展產(chǎn)權(quán)界定。

對企業(yè)的發(fā)展史及資產(chǎn)形成過程的相關(guān)史料及資料進行核實整理；

鑒于本案涉及歷史、政策問題，組織專家論證形成專家意見。

    3.參與承包糾紛提供解決方案、參與裝卸儲運公司的未來發(fā)展方案制定和實施（改革重組、收回經(jīng)營權(quán)等）。

【案件結(jié)果概述】

2017年11月，出具項目《調(diào)查報告》明確了裝卸站對裝卸儲運公司的投資關(guān)系，排除了裝卸儲運公司個人投資可能；明確了集體企業(yè)裝卸儲運公司的主管部門；依法認定裝卸儲運公司“自治”期間法定代表人變更、修改《公司章程》行為存在瑕疵。

【相關(guān)法律法規(guī)解讀】

（一）關(guān)于集體所有制企業(yè)的法律規(guī)定

1.《憲法》明確規(guī)定社會主義經(jīng)濟制度的基礎(chǔ)是生產(chǎn)資料的社會主義公有制，即全民所有制和勞動群眾集體所有制。社會主義公有制消滅人剝削人的制度，實行各盡所能、按勞分配的原則。城鎮(zhèn)中的手工業(yè)、工業(yè)、建筑業(yè)、運輸業(yè)、商業(yè)、服務(wù)業(yè)等行業(yè)的各種形式的合作經(jīng)濟，都是社會主義勞動群眾集體所有制經(jīng)濟。

裝卸站就是在計劃經(jīng)濟時期形成的典型的集體所有制企業(yè)。

2、根據(jù)1991年9月9日頒布1992年1月1日生效《中華人民共和國城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》第3條規(guī)定城鎮(zhèn)集體所有制經(jīng)濟是我國社會主義公有制經(jīng)濟的一個基本組成，國家鼓勵和扶持城鎮(zhèn)集體所有制經(jīng)濟的發(fā)展。

（1）關(guān)于集體企業(yè)重大事項的批準的規(guī)定

該《條例》第15條規(guī)定集體企業(yè)的合并、分立、停業(yè)、遷移或者主要登記事項的變更，必須符合國家的有關(guān)規(guī)定，由企業(yè)提出申請，報經(jīng)原審批部門批準，依法向原登記機關(guān)辦理變更登記。

根據(jù)調(diào)查，裝卸儲運公司設(shè)立時《公司章程》與2009年7月24日《公司章程》有重大變更，變更程序不符合《中華人民共和國城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》規(guī)定、違反公司設(shè)立時《公司章程》給定存在重大瑕疵。

（2）關(guān)于集體企業(yè)權(quán)利機構(gòu)職工（代表）大會職權(quán)的規(guī)定

該《條例》第28條規(guī)定集體企業(yè)的職工（代表）大會在國家法律、法規(guī)的規(guī)定范圍內(nèi)行使下列職權(quán)：（一）制定修改集體企業(yè)章程；（二）按照國家規(guī)定選舉、罷免、聘用、解聘廠長（經(jīng)理）、副廠長（副經(jīng)理）；（三）審議（略）（六）法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

認為裝卸儲運公司在被個別人控制的情況下，一方面脫離主管部門監(jiān)管，一方面片面強調(diào)所謂“職工（代表）大會”的權(quán)利，本質(zhì)上是違反法律規(guī)定的行為。

（3）關(guān)于法定代表人變更的法律規(guī)定

    該《條例》第61條規(guī)定集體企業(yè)違反本條例有關(guān)集體企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人的產(chǎn)生、罷免條件和程序規(guī)定的，上級主管機構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以糾正；并追究直接責(zé)任人員的行政責(zé)任。集體企業(yè)上級管理機構(gòu)違反本條例有關(guān)集體企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員產(chǎn)生、罷免條件和程序規(guī)定的，其上一級主管部門應(yīng)當(dāng)予以糾正；情節(jié)嚴重的，應(yīng)當(dāng)追究直接責(zé)任人的行政責(zé)任。

     1998年7月22日法定代表人變更未經(jīng)原審批部門批準，向登記機關(guān)變更登記，程序違反《中華人民共和國城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》規(guī)定存在重大瑕疵。

（4）關(guān)于集體企業(yè)終止法律規(guī)定

該《條例》第18條規(guī)定集體企業(yè)終止，應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)規(guī)定清算企業(yè)財產(chǎn)。第20條規(guī)定集體企業(yè)終止，必須依照《中華人民共企業(yè)法人登記管理條例》的規(guī)定辦理注銷登記并公告。

    本案1991年3月1日集體事業(yè)管理局決定撤銷裝卸站，將裝卸站所有人員、資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)等并入裝卸儲運公司，由該公司統(tǒng)一管理和處理，并接受審計檢查，但未見《審計報告》撤銷、合并存在重大瑕疵。

【案例評析】

1.城鎮(zhèn)集體所有制作為公有經(jīng)濟的形式之一，在我國在計劃經(jīng)濟時期、建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟時期，不同時期存在的“集體所有制企業(yè)”存在差別，在解決現(xiàn)存歷史遺留問題時也應(yīng)區(qū)別對待。

裝卸站、裝卸儲運公司是存在關(guān)聯(lián)的兩個不同時期的集體企業(yè)。

2.裝卸站投資組建裝卸儲運公司，后撤銷、合并歸入裝卸儲運公司，并注銷登記。說明裝卸站與卸儲運公司的基礎(chǔ)關(guān)系是投資與被投資的關(guān)系，之后裝卸儲運公司政策性吸收合并裝卸站，未經(jīng)審計（清算）產(chǎn)權(quán)變動存在重大瑕疵。

3.律師建議對裝卸站、裝卸儲運公司分別進行產(chǎn)權(quán)界定。

【結(jié)語與建議】

本案雖然是由于企業(yè)內(nèi)部管理引起維穩(wěn)項目，但是起源是集體所有制企業(yè)產(chǎn)權(quán)不清、且長期脫管產(chǎn)生問題，處理不好會造成不良的社會影響。

裝卸站投資設(shè)立裝卸儲運公司，根據(jù)“誰投資、誰所有、誰收益”產(chǎn)權(quán)界定的基本原則，裝卸儲運公司產(chǎn)權(quán)歸裝卸站所有。