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第一部分 綠色金融體系
一、何為綠色金融
《中國人民銀行、財政部、發(fā)展改革委等關(guān)于構(gòu)建綠色金融體系的指導(dǎo)意見》規(guī)定，“綠色金融是指為支持環(huán)境改善、應(yīng)對氣候變化和資源節(jié)約高效利用的經(jīng)濟活動，即對環(huán)保、節(jié)能、清潔能源、綠色交通、綠色建筑等領(lǐng)域的項目投融資、項目運營、風(fēng)險管理等所提供的金融服務(wù)。綠色金融體系是指通過綠色信貸、綠色債券、綠色股票指數(shù)和相關(guān)產(chǎn)品、綠色發(fā)展基金、綠色保險、碳金融等金融工具和相關(guān)政策支持經(jīng)濟向綠色化轉(zhuǎn)型的制度安排?！?span>
以上文件主要涉及五個方面，包括積極支持符合條件的綠色企業(yè)上市融資和再融資、逐步建立和完善上市公司和發(fā)債企業(yè)強制性環(huán)境信息披露制度、支持開發(fā)綠色債券指數(shù)、綠色股票指數(shù)以及相關(guān)產(chǎn)品、支持符合條件的機構(gòu)發(fā)行綠色債券和相關(guān)產(chǎn)品、促進(jìn)建立全國統(tǒng)一的碳排放權(quán)交易市場。
中國人民銀行研究局首席經(jīng)濟學(xué)家、中國金融學(xué)會綠色金融專業(yè)委員會主任馬駿先生曾提出，綠色金融政策是指通過包括貸款、私募基金、發(fā)債、發(fā)行股票、保險等金融服務(wù)將社會資金引導(dǎo)到支持環(huán)保、節(jié)能、清潔能源等綠色產(chǎn)業(yè)發(fā)展的一系列政策和制度安排。
綠色項目就是環(huán)境友好型項目。綠色的概念有四個維度：1、能源維度，包括傳統(tǒng)能源清潔高效利用和新能源；2、環(huán)境維度：包括低碳生產(chǎn)、污染和危險物的防治處理、清潔交通；3、生態(tài)維度：包括生態(tài)多樣性保護(hù)、生態(tài)修復(fù)、生態(tài)農(nóng)林牧漁業(yè)；4、資源維度：包括資源保護(hù)和資源的高效、循環(huán)利用。
與綠色產(chǎn)業(yè)配套的綠色金融產(chǎn)品方面，大概有三個角度：1、債權(quán)融資：如綠色信貸、綠色債券、綠色ABS；2、股權(quán)融資：如綠色基金和綠色信托；3、衍生品交易：如綠色金融指數(shù)、排污權(quán)交易和碳排放權(quán)交易。
二、為何發(fā)展綠色金融
（一）綠色金融的整體邏輯
興業(yè)銀行行長陶以平在由北京大學(xué)匯豐商學(xué)院和可持續(xù)金融學(xué)院主辦、北京大學(xué)匯豐金融研究院承辦的2019可持續(xù)金融會議上表示：對綠色金融未來的發(fā)展，一是需要投資者轉(zhuǎn)變觀念，“要從過去那種保護(hù)環(huán)境會影響經(jīng)濟發(fā)展，綠色金融就是情懷投資的舊思維中走出來，認(rèn)識到綠水青山就是金山銀山，保護(hù)環(huán)境就是保護(hù)生產(chǎn)力，改善環(huán)境就是發(fā)展生產(chǎn)力?！庇纱丝梢?，綠色產(chǎn)業(yè)很有可能成為未來一段時間發(fā)展的重點。
綠色理念、綠色法制、綠色金融、綠色技術(shù)、綠色成果、經(jīng)濟效益之間層層驅(qū)動，形成了一個良性循環(huán)（如下圖）。
（二）政府部門——綠色金融推動者
政府推動綠色金融體系建設(shè)的必要性主要有以下四個方面：1、環(huán)境問題的嚴(yán)峻性和緊迫性；2、綠色項目一般具有初期投入高、投資回報周期長的特點；3、實體企業(yè)缺乏參與綠色環(huán)保產(chǎn)業(yè)的主動性；4、社會資本缺乏主動投向綠色環(huán)保產(chǎn)業(yè)的動力。政府之所以發(fā)揮至關(guān)重要的作用，是因為實體企業(yè)往往不愿意參與綠色環(huán)保項目的生產(chǎn)經(jīng)營，社會資本也缺乏主動投向環(huán)保產(chǎn)業(yè)的動力。
政策支持方面，《中共中央、國務(wù)院關(guān)于加快推進(jìn)生態(tài)文明建設(shè)的意見》第二十二條規(guī)定，“完善經(jīng)濟政策。健全價格、財稅、金融等政策，激勵、引導(dǎo)各類主體積極投身生態(tài)文明建設(shè)……完善節(jié)能環(huán)保、新能源、生態(tài)建設(shè)的稅收優(yōu)惠政策。推廣綠色信貸，支持符合條件的項目通過資本市場融資。探索排污權(quán)抵押等融資模式。深化環(huán)境污染責(zé)任保險試點，研究建立巨災(zāi)保險制度?！薄吨袊嗣胥y行、財政部、發(fā)展改革委等關(guān)于構(gòu)建綠色金融體系的指導(dǎo)意見》也規(guī)定了發(fā)展綠色信貸；推動證券市場支持綠色投資；設(shè)立綠色發(fā)展基金，通過政府和社會資本合作（PPP）模式動員社會資本；發(fā)展綠色保險；完善環(huán)境權(quán)益交易市場、豐富融資工具。
（三）金融機構(gòu)——綠色金融的執(zhí)行者
目前來說，對于金融機構(gòu)而言，順應(yīng)政策要求及考核指標(biāo)是非常重要的。例如證監(jiān)會于2017年3月2日發(fā)布的《中國證監(jiān)會關(guān)于支持綠色債券發(fā)展的指導(dǎo)意見》規(guī)定：中國證券業(yè)協(xié)會應(yīng)當(dāng)定期發(fā)布“綠色債券公益榜”。證券公司參與綠色公司債券承銷情況，作為證券公司分類評價中社會責(zé)任評價的重要內(nèi)容。又如中國人民銀行于2018年07月27日發(fā)布的《銀行業(yè)存款類金融機構(gòu)綠色信貸業(yè)績評價方案》規(guī)定：對銀行的綠色信貸業(yè)績每季度評價一次，綠色信貸業(yè)績評價結(jié)果納入銀行業(yè)存款類金融機構(gòu)宏觀審慎考核標(biāo)準(zhǔn)。另外還有提高社會評價、寓義于利的考量。例如興業(yè)銀行于2006年起步發(fā)展綠色金融業(yè)務(wù)，2008年正式采納赤道原則成為國內(nèi)首家“赤道銀行”，近年來先后獲評“最佳公司社會責(zé)任銀行”、“年度最佳綠色金融銀行”等獎項。
以銀行業(yè)務(wù)為例，在綠色信貸方面，可展開內(nèi)容較多。如在信貸業(yè)務(wù)端：發(fā)放綠色信貸；投資業(yè)務(wù)端：投資綠色債務(wù)融資工具等同業(yè)產(chǎn)品；托管業(yè)務(wù)端：為綠色基金、綠色債券產(chǎn)品提供托管服務(wù)；理財業(yè)務(wù)端：發(fā)行ESG投資理財產(chǎn)品；投行業(yè)務(wù)端：承銷綠色銀行間債務(wù)融資工具；融資業(yè)務(wù)端：以綠色信貸債權(quán)為基礎(chǔ)資產(chǎn)發(fā)行綠色金融債、綠色信貸資產(chǎn)支持證券。
（四）實體企業(yè)——綠色金融的受益者
實體企業(yè)參與綠色金融，可能有三個方面的效益：1、取得較低債權(quán)融資成本；2、吸引股權(quán)投資，提高公司估值；3、取得稅后優(yōu)惠及財政補貼。以江蘇省為例，該省環(huán)保廳、財政廳、金融辦、發(fā)改委等9個部門日前聯(lián)合推出的《關(guān)于深入推進(jìn)綠色金融服務(wù)生態(tài)環(huán)境高質(zhì)量發(fā)展的實施意見》規(guī)定：1、對綠色信貸貼息不高于人行貸款基準(zhǔn)利率；2、符合綠色產(chǎn)業(yè)的企業(yè)輔導(dǎo)備案獎勵20萬、申報受理獎勵40萬、成功上市獎勵200萬；3、對發(fā)行綠色債券、綠色資產(chǎn)證券化的企業(yè)進(jìn)行不超過30%的貼息；4、對綠色基金給予損失金額30%的風(fēng)險補償；5、對符合條件的參加環(huán)境污染責(zé)任保險的企業(yè)按不高于保費40%給予補貼。
三、綠色金融的發(fā)展現(xiàn)狀
（一）綠色金融發(fā)展大事紀(jì)
從2006、2007年開始，綠色金融領(lǐng)域已經(jīng)存在了，從2012年開始分析。（如下圖）
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（二）各類綠色金融產(chǎn)品的發(fā)展概況
綠色信貸：根據(jù)銀監(jiān)會發(fā)布的綠色信貸統(tǒng)計數(shù)據(jù)匯總表，截至2017年06月，我國21家主要銀行機構(gòu)的綠色信貸貸余額為8.3萬億元。其中綠色貸款投向最多的項目類型為綠色交通運輸項目、可再生能源及清潔能源項目以及工業(yè)節(jié)能節(jié)水項目。
綠色債券：根據(jù)中債登發(fā)布的《中國綠色債券市場2018》，2018年中國發(fā)行人在境內(nèi)和境外共發(fā)行總規(guī)模達(dá)2826億人民幣的綠色債券。中國目前已成為世界綠色債券發(fā)行量第二大的國家，僅次于美國。
綠色基金：根據(jù)在基金業(yè)協(xié)會信披系統(tǒng)的查詢和統(tǒng)計結(jié)果，2018年01月至2019年04月，協(xié)會共備案了225只綠色私募基金，其中股權(quán)、創(chuàng)投類的基金占絕對多數(shù)，共有204只。
碳排放交易：國家發(fā)改委辦公廳于2011 年發(fā)布了《關(guān)于開展碳排放權(quán)交易試點工作的通知》，正式批準(zhǔn)北京、天津、上海、湖北、廣東、重慶、深圳七個省市開展碳排放權(quán)交易試點工作。截至2017年末，碳交易市場累計成交量為 1.82 億噸，累計成交額超過 36 億元。2019年4月3日，生態(tài)環(huán)境部發(fā)布了《碳排放權(quán)交易管理暫行條例（征求意見稿）》，為全國碳市場建設(shè)提供法律基礎(chǔ)。
（三）綠色金融的規(guī)范體系
相關(guān)規(guī)定較多，主要包括以下幾個領(lǐng)域的重點內(nèi)容：
1、總括性
（1）關(guān)于構(gòu)建綠色金融體系的指導(dǎo)意見；
（2）關(guān)于進(jìn)一步做好金融服務(wù)支持重點產(chǎn)業(yè)調(diào)整振興和抑制部分行業(yè)產(chǎn)能過剩的指導(dǎo)意見；
（3）關(guān)于改進(jìn)和加強節(jié)能環(huán)保領(lǐng)域金融服務(wù)工作的指導(dǎo)意見。
2、綠色基金
（1）中國清潔發(fā)展機制基金管理辦法；
（2）綠色投資指引。
3、綠色保險
（1）保險業(yè)服務(wù)新型城鎮(zhèn)化發(fā)展的指導(dǎo)意見；
（2）關(guān)于環(huán)境污染責(zé)任保險工作的指導(dǎo)意見；
（3）關(guān)于開展環(huán)境污染強制責(zé)任保險試點工作的指導(dǎo)意見。
4、衍生品交易
（1）關(guān)于開展碳排放權(quán)交易試點工作的通知；
（2）碳排放權(quán)交易管理暫行辦法；
（3）關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)排污權(quán)有償使用和交易試點工作的指導(dǎo)意見。
5、綠色證券
（1）綠色債券發(fā)行指引；
（2）綠色債券支持項目目錄；
（3）綠色債券評估認(rèn)證行為指引；
（4）非金融企業(yè)綠色債務(wù)融資工具業(yè)務(wù)指引；
（5）銀行間債券市場發(fā)行綠色金融債券有關(guān)事宜公告；
（6）綠色金融債券存續(xù)期信息披露規(guī)范。
6、綠色信貸
（1）節(jié)能減排授信工作指導(dǎo)意見；
（2）關(guān)于印發(fā)綠色信貸指引的通知；
（3）綠色信貸實施情況關(guān)鍵評價指標(biāo)；
（4）關(guān)于開展銀行業(yè)存款類金融機構(gòu)綠色信貸業(yè)績評價的通知。
第二部分 綠色投資與綠色基金概要
一、綠色投資
（一）ESG理念
ESG分別指Environment（環(huán)境責(zé)任）、Social Responsibility（社會責(zé)任）以及Governance（公司治理）。ESG理念指的是，在對公司（目前以上市公司為主）進(jìn)行投資價值評估時，在財務(wù)效益、行業(yè)前景之外引入環(huán)境責(zé)任履行、社會責(zé)任履行以及公司治理水平作為重要參考要素。
根據(jù)中央財經(jīng)大學(xué)綠色金融國際研究院在《企業(yè)ESG表現(xiàn)與債券信用風(fēng)險相關(guān)性研究》、《企業(yè)ESG表現(xiàn)與財務(wù)績效相關(guān)性研究》中發(fā)布的研究結(jié)果，企業(yè)綠色績效以及ESG水平與企業(yè)財務(wù)績效、企業(yè)股票收益呈現(xiàn)正相關(guān)；與企業(yè)債券違約風(fēng)險、市場風(fēng)險呈負(fù)相關(guān)。
（二）公眾公司的ESG信息披露要求
2006年09月，深圳證券交易所發(fā)布《上市公司社會責(zé)任指引》，要求上市公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)其對環(huán)境的影響程度制定整體環(huán)境保護(hù)政策，并指派具體人員負(fù)責(zé)公司環(huán)境保護(hù)體系的建立、實施、保持與改進(jìn)等事項。
2007年04月，國家環(huán)保總局發(fā)布《環(huán)境信息公開辦法（試行）》，規(guī)定了年度資源消耗總量、企業(yè)排放污染物種類、數(shù)量、濃度和去向等九類鼓勵企業(yè)公開披露的環(huán)境信息。
2008年05月，上海證券交易所發(fā)布《上海證券交易所上市公司環(huán)境信息披露指引》，鼓勵上市公司在披露年度報告的同時披露年度社會責(zé)任報告（含環(huán)境信息）。
2015年12月，香港聯(lián)交所發(fā)布《環(huán)境、社會及管治報告指引》，要求上市公司參照該指引的規(guī)定披露ESG報告。
2016年12月，深交所發(fā)布《公司社會責(zé)任披露要求》，要求深交所主板上市公司在社會責(zé)任報告中披露公司在環(huán)保投資及技術(shù)開發(fā)、環(huán)保設(shè)施的建設(shè)運行以及降低能源消耗、污染物排放、進(jìn)行廢物回收和綜合利用等方面采取的具體措施。
2018年09月，證監(jiān)會修訂《上市公司治理準(zhǔn)則》，明確上市公司應(yīng)遵守ESG原則，要求上市公司披露環(huán)境信息、社會責(zé)任履行情況以及公司治理狀況。
（三）中基協(xié)《綠色投資指引》
適用范圍：公募基金、私募證券類基金、券商資管、基金專戶及上述產(chǎn)品的管理人，私募股權(quán)類基金參照適用。
內(nèi)控要求：管理人應(yīng)當(dāng)建立綠色投資制度，主動適用已公開的行業(yè)綠色標(biāo)準(zhǔn)篩選投資標(biāo)的。
運作要求：主動管理的綠色投資產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)將不符合綠色投資理念和投資策略的投資標(biāo)的納入負(fù)面清單。
信披要求：基金管理人應(yīng)每年開展一次綠色投資情況自評估。
中基協(xié)《關(guān)于提交<綠色投資指引（試行）>自評估報告的通知》進(jìn)一步規(guī)定：
適用范圍：會員強制要求，非會員自愿提交；
提交內(nèi)容：選擇題（《基金管理人綠色投資自評表》）+論述題（《基金管理人綠色投資自評估報告》）；
形式要求：《對基金管理人綠色投資自評估報告框架的建議》，主要包括六大部分——概要、綠色投資體系建設(shè)情況、綠色投資產(chǎn)品運作情況、綠色投資環(huán)境風(fēng)險控制情況、綠色投資相關(guān)信息披露以及其他。
二、綠色基金
（一）綠色公募基金
綠色公募基金主要是指，基金公司管理的，在基金合同中明確約定以環(huán)保、生態(tài)、清潔能源等相關(guān)上市公司作為基金主要投資標(biāo)的的公募基金。典型如華寶基金公司管理的“華寶綠色主題混合型證券投資基金”。
（二）綠色公益基金
公益基金屬于《民法總則》第八十七條規(guī)定的非營利法人，由民政部門登記設(shè)立，具有法人資格。
目前較為有影響力的有中華環(huán)境保護(hù)基金會、中國綠色碳匯基金會、北京市國檢綠色環(huán)保公益基金會、北京合一綠色公益基金會等。
（三）綠色私募基金
根據(jù)《中國綠色金融發(fā)展研究報告（2018）》的統(tǒng)計，2017年備案的綠色私募基金共209只，主要投資領(lǐng)域為環(huán)保產(chǎn)業(yè)、節(jié)能產(chǎn)業(yè)以及清潔能源。據(jù)統(tǒng)計，70%以上的是股權(quán)型基金。
第三部分 綠色私募基金法律實務(wù)
一、綠色私募證券類基金
（一）私募證券類基金的投資范圍
根據(jù)中基協(xié)系統(tǒng)中的《有關(guān)私募投資基金“業(yè)務(wù)類型/基金類型”和“產(chǎn)品類型”的說明》，私募證券基金，主要投資于公開交易的股份有限公司股票、債券、期貨、期權(quán)、基金份額以及中國證監(jiān)會規(guī)定的其他證券及其衍生品種。
上述范圍中有“主要”二字，在其他類別基金的投資范圍里是沒有這兩個字的。可以明確的是，綠色私募證券類基金可以投資綠色股票、綠色債券綠色期貨等。值得討論的主要有以下幾個問題：
1、能否投資ABS產(chǎn)品？在交易所、銀行間債券市場交易的企業(yè)資產(chǎn)支持專項計劃、信貸資產(chǎn)支持證券以及資產(chǎn)支持票據(jù)符合《資管新規(guī)》規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)化債權(quán)類資產(chǎn)的特征（包括等分化可交易、信息披露充分、集中登記和獨立托管、公允定價和滾動機制完善、在銀行間市場和證券交易市場等經(jīng)國務(wù)院同意設(shè)立的交易市場交易等），可以作為私募證券基金的投資標(biāo)的。在地方金融所交易或直接定向發(fā)行信托受益權(quán)份額的“私募ABS”、“類ABS”產(chǎn)品，不屬于私募證券基金的投資范圍。
2、能否投資可轉(zhuǎn)債？認(rèn)購公開發(fā)行的可轉(zhuǎn)債、通過集合競價交易受讓取得可轉(zhuǎn)債為私募證券類基金投資可轉(zhuǎn)債的主要方式。認(rèn)購非公開發(fā)行的可轉(zhuǎn)債、通過大宗交易、協(xié)議轉(zhuǎn)讓受讓取得可轉(zhuǎn)債為私募股權(quán)類基金投資可轉(zhuǎn)債的主要方式。主要的差異就在于是否公開。
3、投資科創(chuàng)板的問題。私募證券類基金可以參與科創(chuàng)板新股申購以及二級市場交易。但根據(jù)2019年04月16日發(fā)布的《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行與承銷業(yè)務(wù)指引》，參與科創(chuàng)板戰(zhàn)略配售的基金，僅限于封閉式公募證券投資基金。后續(xù)是否會對私募基金開放戰(zhàn)略配售，還有待于進(jìn)一步觀察。
（二）產(chǎn)品備案熱點問題
開放式私募證券類基金的特殊要求：設(shè)置定期開放日的即為開放式基金；僅證券類可以開放，私募股權(quán)類根據(jù)《資管新規(guī)》要求應(yīng)當(dāng)封閉運作；結(jié)構(gòu)化開放式基金的備案存在較大不確定性；開放式基金成立后應(yīng)設(shè)置一定的封閉運行期；開放頻率不能過高；可以設(shè)置臨時開放日，但原則上只能贖回不能認(rèn)／申購。
管理人提取業(yè)績報酬的限額問題，《資管新規(guī)》第三十七條規(guī)定，業(yè)績報酬提取應(yīng)當(dāng)與資產(chǎn)管理計劃的存續(xù)期限、收益分配和投資運作特征相匹配，提取頻率不得超過每6個月一次，提取比例不得超過業(yè)績報酬計提基準(zhǔn)以上投資收益的60％。因投資者退出資產(chǎn)管理計劃，證券期貨經(jīng)營機構(gòu)按照資產(chǎn)管理合同的約定提取業(yè)績報酬的，不受前述提取頻率的限制。一直以來私募基金對于資管新規(guī)適用的嚴(yán)格程度并不明確，但針對前述60%的業(yè)績報酬計提比例限制，已基本明確需要執(zhí)行。
“安全墊”安排。目前私募證券類基金的基金合同中存在“安全墊”安排的，一般會被反饋要求修改基金合同。后續(xù)可能會出臺自律規(guī)則明確禁止此類交易安排。
二、綠色私募股權(quán)、創(chuàng)投類基金
（一）股權(quán)類vs創(chuàng)投類
創(chuàng)投類基金的相對優(yōu)勢：投資IPO企業(yè)受到的股份鎖定限制有所放寬；創(chuàng)投類基金無需嚴(yán)格適用《資管新規(guī)》；創(chuàng)投類基金可享受更為優(yōu)惠的稅收政策；創(chuàng)投類基金對于提交備案時的首期實繳規(guī)模要求更低。
從新版?zhèn)浒疙氈磥?，私募股?quán)投資基金的實繳規(guī)模不得低于3000萬元，其中，創(chuàng)業(yè)投資基金的實繳規(guī)模不得低于1000萬元。另外，在申請備案時，首期到位金額可能要達(dá)到整體規(guī)模的10%，加上披露擬投資者名錄。
（二）產(chǎn)品備案熱點問題
1、關(guān)于審查每個投資者還是總實繳規(guī)模的問題。答案是都要看。根據(jù)合格投資者的要求，投資于單只私募投資基金的首輪實繳金額不得低于100萬元，管理人及其員工跟投除外。
2、關(guān)于主要審查實繳比例還是絕對數(shù)額的問題。主要看絕對數(shù)額，兼顧比例。私募證券投資基金的實繳規(guī)模不得低于1000萬元；私募股權(quán)投資基金的實繳規(guī)模不得低于3000萬元；創(chuàng)業(yè)投資基金的實繳規(guī)模不得低于1000萬元；私募資產(chǎn)配置基金實繳規(guī)模不得低于5000萬元。
3、備案完成前的資金運用問題，根據(jù)新版《備案須知》，私募投資基金完成備案前，可以以現(xiàn)金管理為目的，投資于銀行活期存款、國債、貨幣市場基金等中國證監(jiān)會認(rèn)可的現(xiàn)金管理工具。另外，《契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引》第十五條規(guī)定：基金合同中應(yīng)約定私募基金在中國基金業(yè)協(xié)會完成備案后方可進(jìn)行投資運作。合伙型暫無明確限制。實際上，因為有托管的安排，在取得《備案通知函》前進(jìn)行投資非常困難，但是根據(jù)上述規(guī)定，可以進(jìn)行“現(xiàn)金管理”。
4、進(jìn)行債性投資的問題。由于在中基協(xié)的定義中，私募股權(quán)投資基金是“主要”投資于股權(quán)的基金，故仍為其債性投資提供了一定的敞口。目前的可行路徑是在真實股權(quán)投資的基礎(chǔ)上，發(fā)放一定數(shù)額的股東借款（“大股小債”，資管新規(guī)的相關(guān)要求為八比二，基金領(lǐng)域尚無明確限制），以及承債式收購。但要注意債務(wù)人應(yīng)為項目公司。對于名股實債問題，如果大部分或全部資金先進(jìn)入資本公積，計劃后期通過解除合同或支付違約金等方式退出，在某些稅務(wù)機關(guān)看來，資金進(jìn)入資本公司，可能會視為投資者對項目公司的贈予，按贈予行為繳納所得稅的稅率極高。另外，如果是對賭模式，中基協(xié)可能會通過實質(zhì)審查對賭條件的方式來確認(rèn)相應(yīng)安排的性質(zhì)。最后，如果交易架構(gòu)中有SPV安排，根據(jù)新版《備案須知》，這種操作本身有違規(guī)性，并且SPV不開展實際經(jīng)營，很難按要求進(jìn)行信息披露。
5、雙GP問題。注意GP與管理人不可混同，雙GP可以，雙管理人不行，因為可能規(guī)避了基金銷售牌照的監(jiān)管。在中基協(xié)的定位中，只有管理人和投資者。如果有兩個GP，其中一名為管理人，那么另外一名就是投資者，而且這兩名GP之間不需要存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，除非一種情況——管理人不是GP，而是受GP委托對基金進(jìn)行管理的主體。在關(guān)聯(lián)關(guān)系的判斷中，需要注意管理人在AMBERS系統(tǒng)中要把GP列入清單。如果是雙GP，并且委托第三方擔(dān)任管理人，受托方只需要與其中一家GP有關(guān)聯(lián)關(guān)系。需要注意的是，非管理人的GP不能從基金財產(chǎn)中收取固定費用。
6、委托投資顧問的相關(guān)問題。對于證券類的投顧，《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運作管理暫行規(guī)定》（新八條底線）明確規(guī)定為同時符合以下條件的私募證券投資基金管理人：（1）在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記滿一年、無重大違法違規(guī)記錄的會員；（2）具備3年以上連續(xù)可追溯證券、期貨投資管理業(yè)績的投資管理人員不少于3人、無不良從業(yè)記錄。股權(quán)類的投顧暫無明確資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)。股權(quán)類投顧沒有硬性標(biāo)準(zhǔn)。《資管新規(guī)》規(guī)定，發(fā)行分級資產(chǎn)管理產(chǎn)品的金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對該資產(chǎn)管理產(chǎn)品進(jìn)行自主管理，不得轉(zhuǎn)委托給劣后級投資者；《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理計劃運作管理規(guī)定》規(guī)定，證券期貨經(jīng)營機構(gòu)不得允許投資顧問及其關(guān)聯(lián)方以其自有資金或者募集資金投資于分級資產(chǎn)管理計劃的劣后級份額，不得向未提供實質(zhì)服務(wù)的投資顧問支付費用或者支付與其提供的服務(wù)不相匹配的費用。
（三）典型交易模式
環(huán)保上市公司與私募合作——綠色并購基金。例如，2016年02月，云南云投生態(tài)環(huán)境科技股份有限公司（600710）發(fā)布公告，擬與上海銀都實業(yè)（集團(tuán)）有限公司合作成立總規(guī)模不超過20億元的環(huán)保產(chǎn)業(yè)并購基金。2017年01月，安徽盛運環(huán)保（集團(tuán)）股份有限公司（300090）發(fā)布公告，擬與中節(jié)能華禹基金管理有限公司合作，共同成立產(chǎn)業(yè)并購基金，主要投資于環(huán)保領(lǐng)域內(nèi)的優(yōu)質(zhì)企業(yè)及資產(chǎn)，其中包括水環(huán)境治理、固廢治理、土壤環(huán)境生態(tài)修復(fù)、第三方環(huán)境服務(wù)、節(jié)能環(huán)保、新能源等。2019年04月，蘇美達(dá)股份有限公司發(fā)布公告，擬與中咨華蓋投資管理（上海）有限公司合作，出資1億元人民幣投資設(shè)立環(huán)保產(chǎn)業(yè)基金。以上三個單層結(jié)構(gòu)項目的模式就是，PE作為基金管理人，與上市公司關(guān)聯(lián)方和從社會化渠道募集所得資金共同組建私募基金，通過標(biāo)的企業(yè)投資綠色項目。在項目成熟后，通過上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的方式實現(xiàn)退出。
綠色并購基金雙層結(jié)構(gòu)一般如下：
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這種情況下需要注意，根據(jù)《資管新規(guī)》，資產(chǎn)管理產(chǎn)品可以再投資一層資產(chǎn)管理產(chǎn)品，但所投資的資產(chǎn)管理產(chǎn)品不得再投資公募證券投資基金以外的資產(chǎn)管理產(chǎn)品。另外，眾所周知，選擇合伙型基金，因為它比公司型更有利于節(jié)約稅務(wù)成本。從另一個方面考慮，對于期限比較長的基金，采用公司形態(tài)的情況下，按照企業(yè)所得稅法的規(guī)定，可以將利潤用于彌補五年內(nèi)的虧損。
政府帶動社會資本投資——綠色政府引導(dǎo)基金。例如：2016年，內(nèi)蒙古自治區(qū)環(huán)?；鹩勺灾螀^(qū)政府和4家合伙企業(yè)共同發(fā)起，政府引導(dǎo)性資金作為“環(huán)保母基金”，2016年“環(huán)保母基金”達(dá)40億元，按1:5吸收社會資本放大后，基金投資規(guī)?？蛇_(dá)200億元。2015年起，山東省以山東省財金投資集團(tuán)有限公司為投資平臺，推動產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金，先后設(shè)立了山東中泰齊東世華節(jié)能投資中心（有限合伙）、煙臺綠創(chuàng)股權(quán)投資中心（有限合伙）等天使投資基金。2016年4月，普洱市人民政府與國開行云南省分行聯(lián)合設(shè)立“普洱綠色經(jīng)濟發(fā)展基金”，總規(guī)模50億，為全國首只綠色經(jīng)濟發(fā)展基金，中非信銀（上海）股權(quán)投資管理有限公司作為基金管理人。典型結(jié)構(gòu)如下：
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實踐中，管理人A通常是政府方認(rèn)可的管理人，管理人B和社會資本可能是項目的開拓方，可能占用更多的資源和付出更多的前期投入。母基金（SLP）結(jié)構(gòu)可以幫助各方實現(xiàn)平衡。正如我們之前介紹的雙GP問題。在雙GP結(jié)構(gòu)中，不擔(dān)任管理人的GP無法收取固定費用。所以開拓管理人（即管理人B）如果要收取管理費，也需要通過母基金的架構(gòu)實現(xiàn)。
三、綠色其他類基金
（一）其他類基金的備案現(xiàn)狀
過去一段時間以來，其他類基金的備案數(shù)量情況如下：2018年1月至4月，1086只；2018年5月至8月，125只；2018年9月至12月，47只；2019年1月至4月，3只。
（二）其他類基金的投資標(biāo)的
投資債權(quán)的取得方式只能是繼受取得（即受讓的方式，如債權(quán)轉(zhuǎn)讓），而不能是原始取得（如放貸）。應(yīng)當(dāng)投資于已建立基礎(chǔ)法律關(guān)系（合同已簽署）的債權(quán)，典型如買賣合同所形成的的應(yīng)收賬款、租賃合同所形成的了租金債權(quán)等。不得投資于保理、融資租賃資產(chǎn)。
需要注意的是，根據(jù)中基協(xié)要求，主要出資人也不得投資敏感行業(yè)（包括保理、融資租賃等）。關(guān)于主要投資人的界定，此前我們遇到過的情況是持股20%以上，最新提出的認(rèn)定方式是把所有第一層股東都認(rèn)定為主要投資人?？偠灾?，如果的確要做其他類產(chǎn)品備案，要充分注意有可能需要非常長的時間。
最后，關(guān)于收益權(quán)投資的問題。收益權(quán)對應(yīng)的主債權(quán)應(yīng)當(dāng)存在真實經(jīng)濟活動背景，典型如水電費收益權(quán)?；A(chǔ)資產(chǎn)可以產(chǎn)生獨立、可預(yù)測的現(xiàn)金流（與ABS對基礎(chǔ)資產(chǎn)的要求相類似）。以信貸債權(quán)收益權(quán)、股權(quán)收益權(quán)、資管產(chǎn)品份額收益權(quán)為投資標(biāo)的的，很可能無法通過備案。
（注：以上嘉賓觀點，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿：上海律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會
執(zhí)筆：李凌雯 上海市協(xié)力律師事務(wù)所
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
