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在十三屆全國人大三次會議上，民法典經(jīng)審議通過，將于2021年正式實行。這部適應新時代中國特色社會主義發(fā)展要求、符合我國國情實際的法典，將作為解決民商事糾紛的基本依據(jù)，對體育賽事、體育產(chǎn)業(yè)中的市場主體、市場關系實現(xiàn)多方位的調(diào)整，也將從頂層設計角度指引國內(nèi)未來體育行業(yè)的發(fā)展方向。

民法典實施之時，也將適逢我國體育協(xié)會初步完成“脫鉤”改革的第一年，根據(jù)國家發(fā)改委2019年6月發(fā)布的《關于全面推開行業(yè)協(xié)會商會與行政機關脫鉤改革的實施意見》，除了主流體育單項協(xié)會之外，全國范圍內(nèi)的行業(yè)協(xié)會都要求于2020年底前基本完成脫鉤改革，包括中國籃球協(xié)會、游泳協(xié)會在內(nèi)的68家體育協(xié)會都必須按規(guī)定要求和時限脫鉤。本文將以《民法典》對社會團體的規(guī)制精神為背景，簡析脫鉤之后體育協(xié)會的社會營利收入與對外合作風險。

一.    體育協(xié)會的經(jīng)營主體資格

民法典第87條中規(guī)定：“為公益目的或者其他非營利目的成立，不向出資人、設立人或者會員分配所取得利潤的法人，為非營利法人。非營利法人包括事業(yè)單位、社會團體、基金會、社會服務機構等。”因此，國內(nèi)的體育協(xié)會作為在我國民政部注冊的社會團體，屬于“非營利法人”的范疇。

根據(jù)《中華人民共和國民法總則釋解與適用》，“非營利目的”或“非營利性”的含義，并不是經(jīng)濟學意義上的無利潤，也不是不從事經(jīng)營活動，而是一個用以界定組織性質(zhì)的詞匯，意指一類組織不以獲取利潤為運作目的。因此，不宜簡單地以“是否獲得經(jīng)濟利益”來判斷某主體是否屬于營利性法人——這一理解顯然過于狹隘，也不適合現(xiàn)階段的市場環(huán)境。同時，在商法理論的發(fā)展中，主流觀點已基本認可市場經(jīng)營主體應不限于以營利為目的的商事主體，也包括非營利組織。二者的根本區(qū)別在于，營利性法人無論是手段還是目的始終是獲得經(jīng)濟利益，而非營利法人則即使從事以營利為導向的行為，也仍應以實現(xiàn)公益責任、達成社會功能為最終目的，獲取經(jīng)濟利益僅作為服務于該最終目的的手段之一。

從社會團體、基金會等法人的角度而言，實現(xiàn)其社會功能、成立目的始終是需要成本投入的，而隨著我國2020年《關于全面推開行業(yè)協(xié)會商會與行政機關脫鉤改革的實施意見》第3條第3款中明確“取消對行業(yè)協(xié)會商會的直接財政撥款”，協(xié)會組織轉而需要尋求從社會渠道獲得運營經(jīng)費。這一背景下，作為非營利法人，協(xié)會成為商事主體、從事市場經(jīng)營活動的營利行為不應受到過多限制。國家發(fā)改委在其《行業(yè)協(xié)會價格行為指南》第2條第4款中也間接承認，在開展“銷售商品、提供有償服務的銷售、培訓、信用評級、展覽等”價格活動時，行業(yè)協(xié)會已經(jīng)等同于經(jīng)營者。

二.    體育協(xié)會從事經(jīng)營活動風險探析

無論是已經(jīng)完成脫鉤，還是尚未脫鉤完畢的體育協(xié)會，距離真正社會化、自主化的運行尚有一定的距離。但不難發(fā)現(xiàn)，諸多單項體育協(xié)會已經(jīng)積極地開始探索提升社會服務職能、建立多元化營利渠道的可行性，除了與政府部門的對接模式轉化為承接政府購買服務之外，主要還包括增開社會服務收費項目、與外界合作推進業(yè)務開展等。

(一)   社團收費

基于單項體育協(xié)會的專業(yè)優(yōu)勢與權威，舉辦體育培訓、考級考證、冬夏令營、賽事等活動是較多被采用的社會服務收費項目，協(xié)會可以從中收取報名、培訓等服務費用。綜合民政局的處罰案例，社會團體招致處罰的行為多具有以下特點: 收費畸高違背非營利屬性，或與章程規(guī)定金額（如會費）標準不符以及違反自愿原則。因此，協(xié)會擴大社會服務的過程中，需在以下幾個方面確認行為的合理性：

首先，協(xié)會收取費用需符合“在宗旨和業(yè)務范圍內(nèi)”開展“非營利性”活動。為此，協(xié)會所開展的服務應當避免超出章程規(guī)定的宗旨和業(yè)務范圍。同時，協(xié)會應當注意在其經(jīng)營活動中突出強調(diào)具體的“非營利性”特征，并且對于商業(yè)性質(zhì)明顯的收費內(nèi)容，充分證明此類行為在協(xié)會運作目的范圍之內(nèi)。否則，經(jīng)營行為有可能被認為濫用社會團體的公益屬性，由此導致合同無效的法律風險。除此之外，鑒于社團登記和章程備案的效力僅限于行政登記、備案范疇，并不代表該社團已取得了行政許可，因此如需從事以特定資格為前提的活動，協(xié)會仍需取得必要的許可，避免違反強制性法律法規(guī)導致行為無效。

其次，協(xié)會對外收取的費用應當符合公允、公開的收費標準，并提供質(zhì)價相符的服務。協(xié)會在開展培訓、報名時收取的服務費用，屬于社會團體收取的“經(jīng)營服務性收費”，具體為“有關單位和個人自愿參加（非法定）培訓收費” 。[1]對于經(jīng)營服務性收費，應遵守以下幾點原則: 1）自愿有償原則; 2）在宗旨和業(yè)務范圍內(nèi)開展經(jīng)營服務性活動和3）合理收費，質(zhì)價相符原則。[2]活動應屬于參與者自愿報名; 而服務費用的數(shù)額也應取決于協(xié)會提供實際服務的價值。如果協(xié)會需要進行評比達標表彰活動的（例如：先進單位/個人/項目的評選，但不包括業(yè)務性質(zhì)的資質(zhì)/等級評定），應當根據(jù)《社會組織評比達標表彰活動管理暫行規(guī)定》先報體育局、黨中央、國務院等部門批準，再由民政部公布結果，其收費也應遵循《關于進一步規(guī)范行業(yè)協(xié)會商會收費管理的意見》、政府定價或市場調(diào)節(jié)價。

再者，需要確保協(xié)會收取的費用后續(xù)得到妥善的管理和使用，從事經(jīng)營活動所得利潤不得在組織成員之間分配，其資產(chǎn)在注銷、解散前后，也都不得在內(nèi)部成員之間分配。雖然國內(nèi)規(guī)定尚不明確，但對社團收入的管理可能是區(qū)分合規(guī)的“經(jīng)營服務性收費”與違規(guī)的“營利性經(jīng)營活動”的重要標準之一，即社團的出資者、管理者是否具有參與法人利潤分配的“剩余索取權”。這也是各項法律法規(guī)中得到大量體現(xiàn)的協(xié)會行為衡量因素。本次《民法典》中，雖未予以詳釋，但對剩余索取權標準的認同同樣得到了體現(xiàn)。民法典第95條中載明：“為公益目的成立的非營利法人終止時，不得向出資人、設立人或者會員分配剩余財產(chǎn)。剩余財產(chǎn)應當按照法人章程的規(guī)定或者權力機構的決議用于公益目的”，就此明確了非營利法人剩余財產(chǎn)的走向。在此“剩余財產(chǎn)”基礎上不難推得，非營利法人在運行過程中，其財產(chǎn)同樣不宜用于分配。此前，在《社會團體登記管理條例》第26條第2款、《關于規(guī)范社會團體收費行為有關問題的通知》第5條以及2017年《民政部關于進一步規(guī)范社會團體涉企收費等行為切實減輕企業(yè)負擔的通知》第6條中，也均要求社團收入除用于組織管理成本和其他合理支出外，應當全部用于章程規(guī)定的非營利性事業(yè)，盈余不得分配，不得進入其他單位或個人賬戶，更應避免社團成員分配盈余，以避免被認定為構成“營利性經(jīng)營活動”或民政部嚴格杜絕的“小金庫”。

(二)   業(yè)務合作

一些項目市場化程度較高的體育協(xié)會可能已經(jīng)具備了獨立開展社會服務收費項目的條件和經(jīng)驗，而對于一些社會化尚不成熟、項目影響力較小的協(xié)會而言，與外界合作、利用第三方的經(jīng)驗和資源推進業(yè)務開展則是脫鉤初期較為可行的策略。法律法規(guī)層面當前并不禁止體育協(xié)會將賽事運營、報名、收費等事項外包給第三方，也為體育協(xié)會尋求拓展商業(yè)合作等社會業(yè)務提供了可能，但執(zhí)行層面的法規(guī)要求，在民法典實施之后仍將繼續(xù)有效。目前而言，體育協(xié)會主要的業(yè)務合作模式有合作設立實體、對外簽署商業(yè)合作合同兩種類型，前者最知名的例子就是中國足球協(xié)會與各個俱樂部共同成立的中超聯(lián)賽有限責任公司，雖然需要大量引入商業(yè)資源，但在市場成熟度較高的項目中，屬于較為可行的業(yè)務模式。

1.     合作舉辦經(jīng)濟實體

根據(jù)民政部《關于規(guī)范社會團體開展合作活動若干問題的規(guī)定》和國家體育總局《全國體育性社會團體管理暫行辦法》的規(guī)定，體育協(xié)會投資設立經(jīng)濟實體應先經(jīng)國家體育總局體育經(jīng)濟司審核同意，并及時到有關部門辦理登記注冊手續(xù)。同時，根據(jù)財政部、民政部共同發(fā)布的《脫鉤后行業(yè)協(xié)會商會資產(chǎn)管理暫行辦法》，協(xié)會商會應當建立黨組織參與資產(chǎn)配置、對外投資、資產(chǎn)處置、資產(chǎn)收益分配等重要管理事項的決策機制。因此，體育協(xié)會應當通過其章程規(guī)定的議事方式，以及由協(xié)會黨組織參與決策程序后，方可與第三方設立經(jīng)濟實體。

2.     簽署商業(yè)合作合同

民政部在《關于規(guī)范社會團體開展合作活動若干問題的規(guī)定》中，對社會團體開展合作活動，列有簽訂審核書面合作協(xié)議、對合作方甄別考察、對合作項目全程監(jiān)督，以及不得將自身開展的經(jīng)營服務性活動轉包或委托與社會團體負責人、分支機構負責人有直接利益關系的個人或者組織實施。最后一點同樣是從禁止營利性目的之角度出發(fā)，在防止社團發(fā)起人或者會員參與利潤分配之外，預防通過外部關聯(lián)方合作串通致使社團資產(chǎn)外流。

而在合作建立之后，我國對過程中的收費方式也有所規(guī)制，使協(xié)會仍盡可能以公益為優(yōu)先職能。根據(jù)《關于規(guī)范社會團體開展合作活動若干問題的規(guī)定》第7條第4款），“社會團體將自身業(yè)務委托其他組織的，應當加強對所開展活動的主導和監(jiān)督，不得向承辦方或者協(xié)辦方以任何形式收取費用”。因此，如果合作活動屬于協(xié)會自身業(yè)務范圍內(nèi)，協(xié)會不得向合作方收取費用，包括直接向合作方收取授權費用或約定收益分成。否則，該行為亦有可能被認為濫用社會團體的非營利屬性和公信力以達成商業(yè)合作中的有利條件。

此外，社會團體以“主辦單位”“協(xié)辦單位”“支持單位”“參與單位”“指導單位”等方式開展合作活動的，還需切實履行相關職責，加強對所開展活動的主導和監(jiān)督，不得以掛名方式參與合作。雖然本次民法典在第1176條中明確了體育風險參加者的風險自擔原則，但需要注意的是，這一原則的保護范圍僅限于“行為造成參加者受到損害的其他參加者”，而并不適用于活動組織者。對于群眾性活動的組織者，民法典第1198條中繼續(xù)要求盡到妥善的安全保障義務，否則應為他人所受的損害承擔侵權責任。因此，就現(xiàn)今背景下體育協(xié)會與地方企業(yè)/俱樂部合作舉辦活動的模式而言，由于單項體育協(xié)會作為社會團體本身背負著全程主導和監(jiān)督的職責，如未盡到必要的安全保障義務（比如未向參與者進行充分的安全風險提示、安全保護措施執(zhí)行不到位、工作人員配置不到位等）而致使參與者遭受人身、財產(chǎn)損害，受害人可要求協(xié)會和承辦方承擔連帶責任或補充責任。加強事前、事中的監(jiān)督，做好安全事故防控措施，將始終是脫鉤進程中諸多單項體育協(xié)會的風險預防要務。

三.    總結

民法典對于非營利性法人條文的再次明確，配合相關市場交易規(guī)則的梳理，將有利促進體育協(xié)會的規(guī)范與行業(yè)的蓬勃發(fā)展，也夯實了體育協(xié)會活動規(guī)范在法律層面的保障。相信民法典以及此后不斷完善的立法工作，能夠進一步推動中國體育產(chǎn)業(yè)朝著更健康、更有活力的方向發(fā)展。