二0二0年十一月二十日下午,上海仲裁周圓滿閉幕,在閉幕式上,有來自各界的專家、學者、領導及律師同仁參加了會議,會議中對于商事爭議的解決、多元化解決紛爭機制的建設、中國企業(yè)的現(xiàn)狀、國內外仲裁機構解決方式等等多個方面進行了通透的討論與研習,作為一名上海市律協(xié)的律師,我想淺談幾點個人的觀點與想法。
第一、商事爭議解決事實上是一個法律服務的市場,這個法律服務市場是否健全,發(fā)展水平如何需要從社會整體經(jīng)濟與發(fā)展水平的國際化交流程度予以體現(xiàn),其中律師服務、法官素質,當事人知識結構,解決爭議的體系尤為重要。只有完成建設三大任務即高水平對外,開放現(xiàn)代化建設,引領建設新目標得以實現(xiàn),才能種下梧桐樹,引來金鳳凰。
盡管商事爭議解決行業(yè)則呈現(xiàn)增長性與復雜化等特點。無論是多元爭議解決本身,還是建設工程、房地產(chǎn)、能源、國際貿(mào)易、投資、金融、知識產(chǎn)權、影視娛樂、民用航空、體育等專業(yè)領域,在法治建設和糾紛處理等方面都不乏熱點和亮點。但是,由于國際商業(yè)社會在幾百年間已經(jīng)自成一套游戲規(guī)則,而我們的商事爭議解決方式、方法以及處理問題的理念法則與這種規(guī)則差別太大,如果我們不夠了解,就容易因違反這套規(guī)則而被懲罰,甚至付出昂貴的代價,如違約帶來的巨額賠償或規(guī)管導致的巨額罰款。所以,律師以及任何參與商事爭議解決的人士均應當了解爭議解決的規(guī)則。
第二、我們知道構成國際商業(yè)規(guī)則的幾個主要領域:1)合同法(contract law) :國際商業(yè)合同通常適用英國法/普通法;決定合同何時成立,合同的解釋,雙方的合同權利義務,合同的履行與違反,救濟如損失賠償?shù)?span>;全面、合理、合乎邏輯、配合實際與有可行性、肯定性以及可預測性的游戲規(guī)則,培養(yǎng)出一套適合商貿(mào)活動的有組織的常識與思維。這也是西方人士、公司、法官與仲裁員的思維。2)證據(jù)法(law of evidence) :找出爭議事實的真相。國際訴訟、仲裁與西方政府層面進行的監(jiān)管都是以證據(jù)為基礎。3)仲裁法(arbitration law) :仲裁是國際商業(yè)社會被普遍接受的文明解決爭議的方式。仲裁(與訴訟)走的程序都是證據(jù)程序,為開庭”最終決戰(zhàn)"準備。
中國企業(yè)在“走出去”的過程中往往不了解國際商業(yè)法律,會受到西方英美法的影響較大。國際商業(yè)法律是國際商業(yè)社會正常運轉的基石,但與中國商法和商業(yè)理念差別非常大。合同法、證據(jù)法與訴訟爭議解決作為國際商業(yè)法律最核心和最基礎的內容,其重要性不言而喻。
由此可知,商事仲裁不是一個獨立的爭議解決行為,他是多元化解決紛爭機制中的重要組成部分。在商事仲裁領域,行政監(jiān)管部門及司法監(jiān)督機構需要采取諸多有力措施,促進我國仲裁行業(yè)發(fā)展。但是作為爭議解決的一個重要組成部分,應當提供功能豐富,具有市場概念,第三方公信力的解決問題機制,不要去往司法強制管轄和司法強制審查方面發(fā)展,否則會國際化程度越來越低。
第三、如果在上海建設亞太仲裁中心,其中上海經(jīng)驗與上海智慧以及對標國際是關鍵。
仲裁改革旨在尋求一條破除壁壘,推動仲裁事業(yè)長足發(fā)展的全新之路。為此,各地紛紛根據(jù)自身實際,制定改革發(fā)展的時間表和路線圖。上海立足打造亞太仲裁中心,制定實施了全國首份省級仲裁改革的實施意見,對進一步完善仲裁管理機制,提升行業(yè)整體實力和競爭力,提高仲裁公信力,具有一定的示范引領作用。上海要保持排頭兵和先行者的區(qū)域優(yōu)勢,就必須放眼國際狠抓落實,不斷提升自身能力水平,積極服務國家戰(zhàn)略和上海中心工作,為推動上海仲裁改革、建設全業(yè)務全時空的仲裁服務網(wǎng)絡、打造面向全球的亞太仲裁中心出臺最優(yōu)方案,也為司法行政改革任務的落地見效及助推法治成為上海核心競爭力貢獻力量。
此前,上海市委辦公廳、市政府辦公廳印發(fā)了《關于完善仲裁管理機制,提高仲裁公信力,加快打造面向全球的亞太仲裁中心的實施意見》(以下簡稱《實施意見》),這意味著作為我國商事仲裁發(fā)源地之一的上海,吹響了進一步推進仲裁改革發(fā)展,以專業(yè)化、國際化和高效化的全新姿態(tài)全面融入國際市場的“前進號”。
從現(xiàn)有的司法環(huán)境、人才集聚、機構布局、城市戰(zhàn)略和服務需求來看,上海打造面向全球的亞太仲裁中心的天然優(yōu)勢是:1)市委市政府和司法部的堅強領導健全完善仲裁與訴訟、調解的銜接機制;2)通過對標國際最高標準、最好水平,不斷完善仲裁管理機制,提升行業(yè)整體實力和競爭力,提高仲裁公信力,法律服務水平,擴大上海仲裁國際影響力,3)加強信心為全國仲裁事業(yè)改革發(fā)展擔當開路先鋒,努力在示范引領和突破攻堅方面形成‘上海經(jīng)驗’,4)上海律師、仲裁員在商事爭議解決中發(fā)揮著重要的作用。5)構建多元化糾紛解決機制外,積極探索的“智慧仲裁”建設, 陸續(xù)開通網(wǎng)上立案平臺、遠程視頻開庭和遠程視頻調解系統(tǒng)等等,也給“一裁終局”案結事了打造了便利化、集約化、高效化的信息平臺。
第四、商事法律服務本身就是服務于市場,市場發(fā)展越深入,其相關的領域也將獲得更為豐富的外延,市場需要什么,或者說市場經(jīng)濟需要什么,實際上就是仲裁行業(yè)未來發(fā)展的方向。當仲裁在專業(yè)化的服務上回應了市場的需求,那么市場的參與者也會更多地選擇仲裁。
心不喚物物不至,窮身前行行必果。作為一個對于職業(yè)懷有欣喜與敬畏心的人,在商事爭議的解決中,如果以利他之思想認真從善舉事,就會對法律行業(yè)以及其所涉及的領域能夠更為深刻的理解和實踐,有一個比較客觀的、理性的認知來看待自己、看待所有問題,也才能發(fā)現(xiàn)其實專心去做事情,本身就是一種極大的樂趣。