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2020年3月27日，上海律協(xié)法律合規(guī)業(yè)務研究委員會通過線上會議的形式舉辦了“合規(guī)基本問題與海外經營合規(guī)”講座。本次講座由上海律協(xié)法律合規(guī)業(yè)務研究委員會主任楊偉東律師主持，由通力律師事務所合伙人潘永建律師主講。
本次講座，潘律師主要圍繞“海外合規(guī)為什么重要”、“合規(guī)基本問題”以及“反商業(yè)賄賂——以美國《反海外腐敗法》為例(FCPA)”這三個部分展開，突出了企業(yè)合規(guī)問題的重要性，梳理出了合規(guī)工作面臨的基本問題，同時也為企業(yè)的海外經營提出了相關合規(guī)建議。
一、海外合規(guī)為什么重要
合規(guī)之“規(guī)”不僅包括適用法律，還包括商業(yè)道德、普遍使用的行業(yè)規(guī)則和價值觀，合規(guī)是維持企業(yè)運營業(yè)務的“許可證”，也是企業(yè)成為“百年老店”的前提。
對于跨國經營的企業(yè)，由于業(yè)務受多國法律監(jiān)管，如今各國普遍采取“強監(jiān)管”的政策，在互聯(lián)網與大數據時代下，資訊傳播放大了違規(guī)成本，這些因素都使企業(yè)合規(guī)顯得更為重要。
二、合規(guī)基本問題
“合規(guī)”主要分為三個層次：道德規(guī)范和職業(yè)操守、行業(yè)規(guī)范和企業(yè)內部的規(guī)章制度，以及法律、法規(guī)和監(jiān)管政策。
關于合規(guī)部門的設置，風險低的小型企業(yè)往往采用合并模式，設置合規(guī)分部、專員，而在重監(jiān)管行業(yè)、大型公司和上市企業(yè)當中，應采用獨立模式，設置獨立的合規(guī)部門，保證合規(guī)工作的獨立性。
對于企業(yè)員工來說，合規(guī)意識是從“法律政策強制約束”到“員工內生合規(guī)意愿”的進階發(fā)展，企業(yè)培育合規(guī)文化，最高層需持“零容忍”態(tài)度，穿透合規(guī)“凍土層”，要求做“對”的事情，而不是以“對”的方式做事情，企業(yè)要開展始終一致的持續(xù)培訓，直至合規(guī)意識植入員工心髓。
執(zhí)行合規(guī)政策，須監(jiān)督合規(guī)管理人員、監(jiān)督業(yè)務決策及執(zhí)行，并定期評估合規(guī)風險，不斷完善合規(guī)制度。
三、反商業(yè)賄賂——以美國《反海外腐敗法》為例（FCPA）
（一）FCPA制定背景：
水門事件發(fā)生以后，美國證監(jiān)會迅速對美國公司在海外的不當支付行為展開了調查，調查結果顯示超過400家美國公司在海外有向外國政府官員進行不當支付的行為。為應對美國公司大肆賄賂國外官員的弊端，國會于1977年制定了FCPA，旨在制止腐敗行為，為誠實的商業(yè)機構創(chuàng)造一個公平的競爭環(huán)境，恢復公眾對市場誠信的信心。1977年通過的FCPA只適用于美國的個人和發(fā)行人，國會在1988年對FCPA進行了修訂，增加了兩項積極抗辯。同時，美國政府積極尋求FCPA的國際化。
（二）FCPA中國執(zhí)法情況：
自FCPA實施以來，歷史執(zhí)法案件總共383起，其中66起涉及在中國的行賄。2019年，針對公司的16起FCPA執(zhí)法案件中，有8起案件涉及在中國的行賄。
（三）FCPA反賄賂條款規(guī)制的行為：
FCPA反賄賂條款禁止，為誘使或影響外國官員利用其職位協(xié)助行賄者獲得或保持業(yè)務，向外國官員提供、支付、承諾支付或授權支付任何金錢或任何有價值的物項或好處。
（四）FCPA反賄賂條款禁止行為所針對的對象：
任何外國官員、任何外國政黨或其官員或外國政黨的任何候選人。第三方或中介，即知道此種金錢或財物的全部或部分將會被直接或間接提供、給予或承諾給予上述兩類人員的任何人。
（五）FCPA會計條款規(guī)制的行為：
證券發(fā)行人的義務——設立并保存賬簿、記錄和賬目、建立內部會計控制制度，以此合理地確保交易都得到適當授權。
（六）美國規(guī)制商業(yè)賄賂的其他法律：
1934年美國證券交易法(Securities Exchange Act of 1934)規(guī)定；郵政電信反欺詐法(Mail and Wire Fraud Acts)規(guī)定；國內稅收法(Internal revenue Code)；虛假陳述法(False Statements Act)。
（注：以上嘉賓觀點，根據錄音整理，未經本人審閱）
供稿：上海律協(xié)法律合規(guī)業(yè)務研究委員會
執(zhí)筆： 任茲幻 上海格聯(lián)律師事務所
滬公網安備 31010402007129號
