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（本文由上海律協(xié)現(xiàn)代物流業(yè)務(wù)研究委員會(huì)上傳并推薦）

【摘  要】現(xiàn)在由于越來越多的企業(yè)將自己公司的物流業(yè)務(wù)分包出去，交由第三方物流公司全部承攬?zhí)幚砥渌形锪鳂I(yè)務(wù)，而企業(yè)對(duì)第三方物流公司的要求也越來越高，要求物流公司提供整個(gè)無縫隙的物流活動(dòng)，甚至有些物流項(xiàng)目還涵蓋了物流策劃，項(xiàng)目相關(guān)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)等。由此物流企業(yè)所服務(wù)的區(qū)間越來越長，承擔(dān)的責(zé)任也越來越重。

現(xiàn)代物流企業(yè)獲得物流項(xiàng)目或物流業(yè)務(wù)一般通過兩種方式，一是與客戶協(xié)商確定，二是通過招投標(biāo)方式。一般大的物流項(xiàng)目都是通過招投標(biāo)方式取得。在招投標(biāo)階段，客戶也就是業(yè)主往往在招標(biāo)書中提出一些苛刻的條款讓物流公司承諾他會(huì)遵守，例如，母公司履約保函，要求按時(shí)運(yùn)送的承諾，要求價(jià)格全包的要求等等。此些條款，如物流公司認(rèn)可，則物流公司承擔(dān)的責(zé)任是非常重的，但出于競(jìng)爭(zhēng)的需要，物流公司往往不得不同意此類條款以取得競(jìng)標(biāo)的資格和地位。由此而給項(xiàng)目物流公司帶來的法律責(zé)任是很重的。由于項(xiàng)目物流的特殊性，本文想就項(xiàng)目物流所涉及的法律問題和對(duì)策作一初步探討，以便拋磚引玉，百家爭(zhēng)鳴，將有關(guān)項(xiàng)目物流的有關(guān)法律問題能做更加深入的探討和研究。

【關(guān)鍵字】工程項(xiàng)目，物流，法律問題

 

 

一、項(xiàng)目物流合同的法律分析和法律適用

在探討項(xiàng)目物流的時(shí)候，我們首先應(yīng)明確項(xiàng)目物流合同是屬于何種性質(zhì)的合同，應(yīng)由那些法律來規(guī)范其權(quán)利義務(wù)。

1. 項(xiàng)目物流合同的法律分析

由于物流企業(yè)提供的服務(wù)囊括物流貨物從供應(yīng)地向接收地實(shí)體流動(dòng)的各個(gè)環(huán)節(jié)，以運(yùn)輸為主要內(nèi)容，涵蓋儲(chǔ)存、裝卸、搬運(yùn)、包裝、流通加工、配送和信息處理等環(huán)節(jié)。對(duì)于從事國際物流服務(wù)的企業(yè)來說，通常還包括集疏港、訂艙、報(bào)關(guān)、報(bào)檢報(bào)驗(yàn)、簽發(fā)或遞交提單或其他運(yùn)輸單證等。由于物流服務(wù)區(qū)間的擴(kuò)大和物流服務(wù)內(nèi)容的多樣化，項(xiàng)目物流合同可能會(huì)包括以下內(nèi)容：

① 運(yùn)輸合同關(guān)系。在運(yùn)輸環(huán)節(jié)，物流企業(yè)有時(shí)以承運(yùn)人的身份出現(xiàn)從而成為運(yùn)輸合同的一方當(dāng)事人，有時(shí)僅僅以受托人或代理人的名義代表貨方與承運(yùn)人訂立運(yùn)輸合同，此時(shí)其本身并非運(yùn)輸合同的當(dāng)事方。

② 倉儲(chǔ)合同關(guān)系。在實(shí)際業(yè)務(wù)操作中，部分物流企業(yè)擁有或租賃倉庫作為保管人為貨方提供倉儲(chǔ)服務(wù)，此時(shí)物流企業(yè)是倉儲(chǔ)合同中的保管人；也有部分物流企業(yè)僅是代表貨方與保管人訂立倉儲(chǔ)合同，相應(yīng)地，物流企業(yè)的法律角色也發(fā)生變化，成為倉儲(chǔ)合同中存貨人的受托人或代理人。

③ 委托合同關(guān)系。在報(bào)關(guān)、報(bào)驗(yàn)等業(yè)務(wù)操作中，物流企業(yè)是作為貨方的受托人開展相關(guān)業(yè)務(wù)，與貨方之間存在委托合同關(guān)系。

④ 承攬合同關(guān)系。在包裝、加工等物流服務(wù)環(huán)節(jié)，物流企業(yè)的法律地位屬于承攬人，與貨方之間形成了承攬合同關(guān)系。

由于項(xiàng)目物流合同包含了如此豐富的服務(wù)內(nèi)容，所以我們基本認(rèn)為項(xiàng)目物流合同應(yīng)屬于概括委托合同，雙方的主要權(quán)利義務(wù)主要源自合同的約定。

 

2. 項(xiàng)目物流合同的法律適用

項(xiàng)目物流合同所適用的法律雖然涉及各類法律法規(guī)，但綜觀國內(nèi)現(xiàn)有的這些相關(guān)法律法規(guī)，無一部專門的法律法規(guī)規(guī)范物流，這也是為什么我們認(rèn)為物流所適用的法律無所適從的原因，這方面的立法是非常必要和急迫的，我們?cè)诖宋闹芯筒辉谫樖觥?

 

二、項(xiàng)目物流遇到的主要法律問題

下面著重分析一下項(xiàng)目物流公司通常會(huì)遇到的主要法律問題：

1. 價(jià)格問題

為降低成本，客戶一般都要求物流企業(yè)確認(rèn)物流項(xiàng)目包干價(jià)或單價(jià)包干價(jià)，而在物流這樣一個(gè)行業(yè)中，包干價(jià)往往是有風(fēng)險(xiǎn)的，例如滯期費(fèi)、滯箱費(fèi)、疏港費(fèi)、海關(guān)罰金、燃油附加費(fèi)等等。這些額外費(fèi)用的產(chǎn)生原因是多方面的，可能是客戶自己的過失，也可能是物流企業(yè)的過失，也可能是物流企業(yè)委托的第三方的過失，也可能是市場(chǎng)的原因，也可能是不可抗力等原因。如果所有這些原因?qū)е碌念~外損失都涵蓋在包干價(jià)中的話，物流企業(yè)很有可能入不敷出。

 

2. JIT問題

在物流項(xiàng)目中，由于工期等各種原因，客戶往往要求物流企業(yè)確認(rèn)運(yùn)輸時(shí)間以確保貨物準(zhǔn)時(shí)運(yùn)到。JIT的要求可能包括要求保證海上運(yùn)輸時(shí)間，要求保證清關(guān)時(shí)間，要求保證退單時(shí)間等等。如果不能保證JIT，往往面臨客戶高額的違約金賠償。

 

3. 服務(wù)區(qū)域和內(nèi)容

項(xiàng)目物流服務(wù)的區(qū)域和內(nèi)容在不斷增加。從傳統(tǒng)的貨代服務(wù)已上升到DOOR TO DOOR服務(wù)區(qū)域，服務(wù)內(nèi)容也增加到報(bào)關(guān)單證的準(zhǔn)備，替客戶聯(lián)系發(fā)貨方，督促發(fā)貨方備貨，安排保險(xiǎn)公司商檢及投保，乃至延伸到整個(gè)物流項(xiàng)目的整體策劃及物流基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)等等。服務(wù)內(nèi)容的加大在相應(yīng)提高物流價(jià)格的同時(shí)也增加了物流企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

 

4. 保險(xiǎn)

大型項(xiàng)目的客戶一般要求客戶代為承保貨物險(xiǎn)，自己承保責(zé)任險(xiǎn)和雇員責(zé)任險(xiǎn)等等。但由于物流企業(yè)出于成本考慮，往往不對(duì)自己的責(zé)任進(jìn)行保險(xiǎn)。而且在中國，國內(nèi)的保險(xiǎn)公司不太愿意承保承運(yùn)人責(zé)任險(xiǎn)這類保險(xiǎn)，即使承保，也是保險(xiǎn)條款非常嚴(yán)格，保險(xiǎn)公司免責(zé)事項(xiàng)和除外責(zé)任比較多等，保費(fèi)也比較高，物流企業(yè)很難找到合適的保險(xiǎn)公司投保。這樣對(duì)物流公司，一方面無法滿足大項(xiàng)目及客戶對(duì)項(xiàng)目物流投保的要求，對(duì)客戶構(gòu)成違約，另一方面，一旦發(fā)生事故，物流企業(yè)也是難以賠付。

 

5. 法律歸責(zé)原則

物流合同由于其自身不同物流合同關(guān)系中，物流企業(yè)的法律角色是不同的，其權(quán)利義務(wù)也是不同的。特別值得注意的是，在不同的合同關(guān)系中，法律所確定的歸責(zé)原則也存在著明顯的差別。比如委托合同關(guān)系中，物流企業(yè)作為受托人享有過錯(cuò)責(zé)任制度的保護(hù)，只對(duì)因其本人過失給委托人造成的損失承擔(dān)責(zé)任； [1] 但在運(yùn)輸合同關(guān)系中，因嚴(yán)格責(zé)任制度，物流企業(yè)作為承運(yùn)人時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)第三方原因造成的貨物損失向貨方承擔(dān)責(zé)任； [2] file:///D:/??°??￡????μ?/????? 2013.12.9/??°??o???????¤1/é?1???????μ?????3????é??é￠???????????ˉ1?-?1è???°????.doc#_edn2 而在國際海上貨物運(yùn)輸合同中，則適用不完全的過錯(cuò)責(zé)任原則。 [3] file:///D:/??°??￡????μ?/????? 2013.12.9/??°??o???????¤1/é?1???????μ?????3????é??é￠???????????ˉ1?-?1è???°????.doc#_edn3

歸責(zé)原則的區(qū)別，對(duì)物流企業(yè)有著重大意義，不但涉及物流企業(yè)自身的責(zé)任問題，而且也會(huì)對(duì)物流企業(yè)向貨方承擔(dān)責(zé)任后能否向第三方追償產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響。例如，物流企業(yè)作為陸路運(yùn)輸合同的承運(yùn)人，承擔(dān)的是嚴(yán)格責(zé)任，對(duì)運(yùn)輸過程中由于第三方的原因致使貨物毀損滅失的要向貨方承擔(dān)賠償責(zé)任；但是在海上運(yùn)輸合同中，物流企業(yè)作為承運(yùn)人可以對(duì)其雇員在駕駛或者管理船舶中的過失造成貨物毀損滅失免責(zé)。又如，物流貨物在物流過程中因火災(zāi)滅失，物流企業(yè)在向貨方承擔(dān)賠償責(zé)任后向第三方追償，如果火災(zāi)發(fā)生在海上貨物運(yùn)輸過程中，承運(yùn)人可能援引《海商法》第五十一條第一款第（二）項(xiàng) [4] file:///D:/??°??￡????μ?/????? 2013.12.9/??°??o???????¤1/é?1???????μ?????3????é??é￠???????????ˉ1?-?1è???°????.doc#_edn4 規(guī)定免責(zé)，此時(shí)物流企業(yè)就不能通過向第三方追償轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)；如果火災(zāi)發(fā)生在儲(chǔ)存環(huán)節(jié)，物流企業(yè)就有可能向保管人追償。

 

6. 責(zé)任限制

國際海運(yùn)和空運(yùn)的業(yè)務(wù)根據(jù)法律，都享有強(qiáng)制的責(zé)任限制，國內(nèi)和國際的快遞業(yè)務(wù)實(shí)務(wù)中也都享受責(zé)任限制，郵政業(yè)務(wù)也可以享受法律和實(shí)際上的責(zé)任限制，但作為項(xiàng)目物流經(jīng)營人，如果合同沒明確約定物流經(jīng)營人可享受上述責(zé)任限制的話，項(xiàng)目物流經(jīng)營人享受上述責(zé)任限制的權(quán)利即會(huì)因?yàn)榧葻o合同約定，也無相應(yīng)物流法律可以參照的原因而導(dǎo)致無法享受責(zé)任限制，從而承受比一般貨物運(yùn)輸高的多的法律責(zé)任。

 

7. 免責(zé)

也無任何法律對(duì)項(xiàng)目物流經(jīng)營人而享受的免責(zé)事項(xiàng)予以明確。

 

8. 分包商的管理

由于物流項(xiàng)目中大多數(shù)服務(wù)都是由分包商來管理，所以對(duì)分包商的管理是非常重要的，有些也需要以招投標(biāo)的方式進(jìn)行。在保證分包商資信良好的前提下，對(duì)分包商管理的重中之重應(yīng)是保證分包商對(duì)物流企業(yè)承擔(dān)的責(zé)任與物流企業(yè)對(duì)客戶承擔(dān)責(zé)任相同或應(yīng)該更重，這樣才不至于賠付客戶后對(duì)分包商追償不到。

 

9. 項(xiàng)目的時(shí)間跨度長

物流項(xiàng)目一般時(shí)間跨度都在2-3年，這期間不可控因素的增加增加了物流企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。

 

10. 超重件的運(yùn)輸問題

大的項(xiàng)目基本都會(huì)涉及超大件的運(yùn)輸，而超大件的運(yùn)輸與一般件運(yùn)輸要求相差很多，如物流企業(yè)在此方面沒有經(jīng)驗(yàn)或事先沒作好充分準(zhǔn)備，可能會(huì)造成無法運(yùn)輸及安全事故等。

 

三、項(xiàng)目物流有關(guān)法律問題的對(duì)策探討

針對(duì)上述項(xiàng)目物流的有關(guān)法律問題，限于篇幅，我們就不在此做一一深入探討，從其大方面的法律風(fēng)險(xiǎn)控制而言，我們認(rèn)為，項(xiàng)目物流公司可以從以下幾個(gè)方面予以控制：

 

1. 規(guī)范合同管理

綜上所述，現(xiàn)代物流業(yè)務(wù)非常龐雜，為防范經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，物流企業(yè)有必要結(jié)合自身的業(yè)務(wù)實(shí)際制作、完善標(biāo)準(zhǔn)合同文本，尤其在法律規(guī)定非常不完善的情況下，越完善的合同越能保護(hù)項(xiàng)目物流經(jīng)營人。對(duì)大型的項(xiàng)目物流，一般是客戶提供文本，這時(shí)，也應(yīng)聘請(qǐng)律師對(duì)客戶的合同予以仔細(xì)審核，對(duì)有異議的部分一定要及時(shí)提出，不能因?yàn)榧庇谌〉庙?xiàng)目而忽視合同而帶給自己的巨大風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)要謹(jǐn)慎對(duì)待來自貨方的不當(dāng)要求，避免承擔(dān)額外的責(zé)任，將正常的經(jīng)營活動(dòng)納入到責(zé)任保險(xiǎn)保障之中。在處理貨方不當(dāng)要求的時(shí)候，絕對(duì)不應(yīng)采取客戶至上的觀念，而是應(yīng)該有選擇地去對(duì)待客戶的要求，99%以上可以做到的，可以同意，不能做到的，或不是全部能做到的，一定根據(jù)你自身的能力來簽定相應(yīng)的合同，不能存在僥幸心理，認(rèn)為事情不會(huì)發(fā)生在我身上。

 

針對(duì)可能的責(zé)任限制和免責(zé)條款可能產(chǎn)生的差異，可以在合同中規(guī)定“本合同適用中華人民共和國法律，雙方責(zé)任及義務(wù)，除本合同中列明或另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議外，按照本合同各階段/區(qū)段所適用的中華人民共和國的法律之規(guī)定進(jìn)行調(diào)整?！?

 

 

2. 將相關(guān)合同的法律保障融入物流合同之中

如前文所述，物流企業(yè)提供的服務(wù)實(shí)際上涉及不同的法律關(guān)系，而不同的法律關(guān)系中又存在不同的歸責(zé)原則，在不同的運(yùn)輸方式下又有不同的賠償責(zé)任限制規(guī)定。因此物流企業(yè)在制訂、簽署物流合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮引入調(diào)整相關(guān)物流環(huán)節(jié)有利于物流企業(yè)的法律規(guī)定，比如委托合同中的過錯(cuò)歸責(zé)原則，國際海上及航空運(yùn)輸中的賠償責(zé)任限制制度，倉儲(chǔ)合同中的留置權(quán)等等。只有對(duì)上述規(guī)定作了相應(yīng)引入的情況下，物流企業(yè)才能享受響應(yīng)權(quán)利，同時(shí)物流企業(yè)也可以在賠償貨方后向第三方成功追償。

 

3. 根據(jù)自身業(yè)務(wù)特點(diǎn)，進(jìn)行適當(dāng)投保。

 

在投保物流責(zé)任保險(xiǎn)時(shí)，物流企業(yè)務(wù)必全面審視自身業(yè)務(wù)狀況，根據(jù)自身業(yè)務(wù)特點(diǎn)與保險(xiǎn)人磋商保險(xiǎn)合同的具體內(nèi)容。如從事國際物流服務(wù)的企業(yè)，必須加保境外的物損和費(fèi)用；從事國際海運(yùn)業(yè)務(wù)的物流企業(yè)，根據(jù)具體運(yùn)輸方式應(yīng)考慮是否要求保險(xiǎn)人擴(kuò)展承保露堆貨物和艙面貨物；視運(yùn)輸工具、裝卸工具及倉庫屬于物流企業(yè)自有還是由物流企業(yè)租用調(diào)整保險(xiǎn)責(zé)任范圍；視情況考慮是否加保盜竊責(zé)任、提貨不著、錯(cuò)發(fā)錯(cuò)運(yùn)費(fèi)用損失、冷藏貨物責(zé)任、流通加工、包裝責(zé)任等附加險(xiǎn)；如被保險(xiǎn)人為集團(tuán)公司，則應(yīng)考慮將下屬子公司、分公司的經(jīng)營活動(dòng)全部納入保險(xiǎn)范圍之內(nèi)。

 

4. 要注意嚴(yán)格篩選實(shí)際履約方，確保實(shí)際履約方具有全部履行合同義務(wù)以及相應(yīng)償付的能力，再者，在與各實(shí)際履約方簽訂分包合同時(shí)，要注意規(guī)范實(shí)際履約方提供的服務(wù)，避免和減少事故發(fā)生，同時(shí)要注意各合同之間的良好銜接，防止合同責(zé)任的差異。

 

5. 對(duì)項(xiàng)目物流全程予以控制，而不是僅測(cè)重于簽合同階段。

 

筆者發(fā)現(xiàn)，即使法律人員費(fèi)了九牛二虎之力簽了一個(gè)不錯(cuò)的合同，一個(gè)疏忽的履行行為會(huì)將前面的所有努力付之東流水。合同控制的過程是從合同談判，合同簽定，合同履行和合同總結(jié)反饋的整個(gè)過程完成，管理人員一定要重視對(duì)項(xiàng)目物流整個(gè)過程的控制，而不只是局限于合同的簽定。

 

 

五、結(jié)語

項(xiàng)目物流是一項(xiàng)充滿挑戰(zhàn)的業(yè)務(wù)，項(xiàng)目物流涉及的法律問題也是層出不窮，相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)控制體系在公司的建立也是刻不容緩。筆者此文也只是嘗試對(duì)該些問題做一初步探討，希望能拋磚引玉，大家能共同來深入探討這一話題。

 

 

 

參考文獻(xiàn)

[1] 參見《中華人民共和國合同法》第四百零六條：“有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失”。