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北京理工大學(xué)刑事訴訟法修正草案建議稿

    日期：2011-09-30         閱讀：4,978次

北京理工大學(xué)刑事訴訟法修正草案建議稿

 

北京理工大學(xué)司法高等研究所* http://ctc.qzs.qq.com/qzone/newblog/v5/editor.html?source=2#_ftn1

 

黃艷好 徐昕

陳正沓 代航英 王佳語(yǔ) 宮樹(shù)明 繆偉君 巢志雄 董俊霞 趙穎佳

 

 

 

 

1、明確立法宗旨，強(qiáng)調(diào)人權(quán)保護(hù)

現(xiàn)行《刑訴法》第1條：為了保證刑法的正確實(shí)施，懲罰犯罪，保護(hù)人民……

修改為：……保護(hù)人權(quán)……（紅色加粗部分為修改內(nèi)容，下同）

理由：刑訴法乃限制公權(quán)力、保護(hù)人權(quán)、維護(hù)自由之基本法，故其立法宗旨不僅在于懲罰犯罪，更在于保護(hù)人權(quán)。而人民是一個(gè)政治概念。

 

2、明確犯罪嫌疑人、被告人在各階段均享有辯護(hù)權(quán)

現(xiàn)行《刑訴法》第11條：……被告人有權(quán)獲得辯護(hù)，人民法院有義務(wù)保證被告人獲得辯護(hù)。

修改為：犯罪嫌疑人、被告人依法享有辯護(hù)權(quán)。公安部門、人民檢察院、人民法院有義務(wù)保證犯罪嫌疑人、被告人依法行使辯護(hù)權(quán)。

理由：原條文具有明顯的局限性。犯罪嫌疑人、被告人，在偵查、審查起訴和審判三階段皆有權(quán)獲得辯護(hù)。公安部門、人民檢察院、人民法院均有義務(wù)保證犯罪嫌疑人、被告人依法行使辯護(hù)權(quán)。在措詞上，“公安機(jī)關(guān)”宜改為“公安部門”。

 

3、保證在押犯罪嫌疑人、被告人及時(shí)委托辯護(hù)人，賦予犯罪嫌疑人、被告人及其辯護(hù)人知情權(quán)

刑訴法修正案(草案)第三條：......辯護(hù)人接受犯罪嫌疑人、被告人委托后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知辦理案件的司法機(jī)關(guān)。

修改為：犯罪嫌疑人、被告人在押的，其監(jiān)護(hù)人、親友、犯罪嫌疑人和被告人指定的人可以代為委托辯護(hù)人；犯罪嫌疑人、被告人要求委托辯護(hù)人的，人民法院、人民檢察院、公安部門應(yīng)當(dāng)在十二小時(shí)內(nèi)及時(shí)轉(zhuǎn)達(dá)。

犯罪嫌疑人、被告人委托辯護(hù)律師的，辦案機(jī)關(guān)在做出涉及犯罪嫌疑人、被告人利益的程序性和實(shí)體性決定時(shí)，應(yīng)及時(shí)通知犯罪嫌疑人、被告人及其所委托的辯護(hù)人。

理由：(1)在押的犯罪嫌疑人、被告人，常由其家屬代為聘請(qǐng)辯護(hù)人。但實(shí)踐中存在不少對(duì)被告人家屬聘請(qǐng)的辯護(hù)人不予承認(rèn)或強(qiáng)行更換辯護(hù)人等剝奪其委托辯護(hù)權(quán)的現(xiàn)象，如近期的“北海律師案”。

此外，以農(nóng)民工為典型代表，現(xiàn)實(shí)中有許多外來(lái)犯罪嫌疑人無(wú)法與近親屬聯(lián)系，故“親友及其指定的人”的規(guī)定能更好地保證其及時(shí)委托辯護(hù)人。

(2)為防止辦案機(jī)關(guān)和人員不及時(shí)通知所作決定，應(yīng)明確規(guī)定并保障犯罪嫌疑人、被告人及其辯護(hù)人的知情權(quán)。

(3)辯護(hù)人與當(dāng)事人的委托關(guān)系是公民行使私權(quán)的結(jié)果，不應(yīng)受到公權(quán)機(jī)關(guān)的干涉；公權(quán)機(jī)關(guān)應(yīng)履行相應(yīng)的告知義務(wù)。

 

4、限制會(huì)見(jiàn)須經(jīng)偵查機(jī)關(guān)許可的案件范圍，擴(kuò)大辯護(hù)律師的閱卷權(quán)限

刑訴法修正案(草案)第七條：第三十七條  ……危害國(guó)家安全犯罪案件、恐怖活動(dòng)犯罪案件、重大賄賂犯罪的共同犯罪案件，在偵查期間辯護(hù)律師會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機(jī)關(guān)許可?！?/span>

第三十八條  辯護(hù)律師自人民檢察院對(duì)案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實(shí)的材料。……

修改為：第三十七條  ……危害國(guó)家安全犯罪案件、恐怖活動(dòng)犯罪案件，在偵查期間辯護(hù)律師會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人……

第三十八條  ……可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的全部卷宗材料?！?/span>

理由：辯護(hù)律師會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人應(yīng)擁有充分的自由，即使在偵查期間。但針對(duì)危害國(guó)家安全犯罪案件、恐怖活動(dòng)犯罪案件有所限制，亦可接受。當(dāng)然，未來(lái)修改刑法時(shí)，這兩類犯罪的外延應(yīng)當(dāng)縮小。

其他任何類型的案件，包括重大賄賂犯罪的共同犯罪案件，偵查期間辯護(hù)律師會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人皆無(wú)須經(jīng)偵查機(jī)關(guān)許可。否則，辯護(hù)律師的會(huì)見(jiàn)權(quán)將被架空，難以切實(shí)維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。

關(guān)于“所指控的犯罪事實(shí)的材料”的規(guī)定，實(shí)際上讓審查起訴部門有了合理的借口不向律師出示任何有利于被告人的材料，變相限制律師的閱卷權(quán)。查閱、摘抄、復(fù)制本案的全部卷宗材料，是律師辯護(hù)的必要條件。

 

5、強(qiáng)化辯護(hù)律師的調(diào)查取證權(quán)，減少控辯雙方的取證不平等

現(xiàn)行《刑訴法》第37條：……辯護(hù)律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可，并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意……

修改為：辯護(hù)律師自行調(diào)查取證的，憑律師執(zhí)業(yè)證書和律師事務(wù)所證明，可以向有關(guān)單位或者個(gè)人收集與本案有關(guān)的材料。辯護(hù)律師也可以申請(qǐng)人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，或者申請(qǐng)人民法院通知證人出庭作證。

理由：律師制度是司法制度的重要部分，律師調(diào)查取證權(quán)是律師執(zhí)業(yè)的必要條件。律師取證須經(jīng)檢察院或法院的同意，這對(duì)取證能力本已十分低弱的辯方而言，是極不公平的，由此必然加劇控辯雙方的不平等。原條款與《律師法》規(guī)定存在較大差距，應(yīng)當(dāng)修改。

 

6、廢除辯護(hù)人偽證條款，保障辯護(hù)律師的取證權(quán)

刑訴法修正案(草案)第十條：……辯護(hù)人或者其他任何人，不得幫助犯罪嫌疑人、被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供……

取消該條款；如果不取消，可修改為：……偵查人員、司法人員、辯護(hù)人或者其他任何人……

理由：長(zhǎng)期以來(lái)，該條款與《刑法》第306條一并成為打壓律師的大棒，應(yīng)當(dāng)取消這一歧視律師的條款。草案增加了“其他任何人”作為妨礙作證的主體，但實(shí)質(zhì)仍突出辯護(hù)人。因此，應(yīng)當(dāng)取消該條款；如果不取消，至少應(yīng)當(dāng)平等對(duì)待偵查人員、司法人員與辯護(hù)人。

 

7、無(wú)罪推定沒(méi)有例外，任何情況下均不能免除檢察機(jī)關(guān)、自訴人證明被告人有罪的舉證責(zé)任。

刑訴法修正案(草案)第十三條：“公訴案件中被告人有罪的舉證責(zé)任由公訴機(jī)關(guān)承擔(dān)，自訴案件中被告人有罪的舉證責(zé)任由自訴人承擔(dān)。但是，法律另有規(guī)定的除外。”

修改：取消但書規(guī)定：但是，法律另有規(guī)定的除外。

理由：無(wú)罪推定沒(méi)有例外。刑事案件的證明責(zé)任應(yīng)由公訴機(jī)關(guān)和自訴人承擔(dān)，而不應(yīng)倒置為被告人承擔(dān)。這一“但書”將留下危險(xiǎn)的口子。刑法關(guān)于“巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明罪”的規(guī)定，應(yīng)盡快修改。

 

8、拓寬不得強(qiáng)迫自證其罪的范圍

刑訴法修正案(草案)第十四條：……嚴(yán)禁刑訊逼供和以其他非法方法收集證據(jù)，不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪……

修改為：……不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪或者作不利于自己的供述、證言。

理由：規(guī)定不得強(qiáng)迫自證其罪的規(guī)定，是立法進(jìn)步，但范圍偏窄，需進(jìn)一步拓寬，表述完整。

 

9、細(xì)化非法證據(jù)的種類及排除規(guī)則

刑訴法修正案(草案)第十七條：采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述，應(yīng)當(dāng)予以排除。違反法律規(guī)定收集物證、書證，嚴(yán)重影響司法公正的，對(duì)該證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。

修改為：采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅、引誘、欺騙等非法方法收集的證人證言、被害人陳述，應(yīng)當(dāng)予以排除。違反法律規(guī)定收集物證、書證，可能影響司法公正的，對(duì)該證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。

理由：“引誘、欺騙”是原法的規(guī)定，不應(yīng)去除；“嚴(yán)重影響司法公正”去掉“嚴(yán)重”二字?？傮w上，非法證據(jù)的范圍過(guò)窄，未來(lái)應(yīng)拓寬范圍，堅(jiān)決排除。但考慮到現(xiàn)實(shí)情況，應(yīng)漸進(jìn)推動(dòng)，逐步拓寬，故提出如上的過(guò)渡性建議。

 

10、完善取保候?qū)彸绦?，明確相關(guān)法律責(zé)任和救濟(jì)途徑

刑訴法修正案(草案)第二十八條：第六十九條  ……人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)可以根據(jù)案件情況，責(zé)令被取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人遵守以下一?xiàng)或者多項(xiàng)規(guī)定：

(一)不得進(jìn)入特定的場(chǎng)所；

(二)不得與特定的人員會(huì)見(jiàn)或者通信；

……

第七十條  ……被取保候?qū)徣说慕?jīng)濟(jì)狀況等情況，確定保證金的數(shù)額。

取保候?qū)彵ＷC金的數(shù)額確定后，提供保證金的人應(yīng)當(dāng)將保證金存入執(zhí)行機(jī)關(guān)指定銀行的專門賬戶。

修改為：第六十九條，取消第二項(xiàng)規(guī)定“不得與特定的人員會(huì)見(jiàn)或者通信”

第七十條  ……確定保證金的數(shù)額，并在七日內(nèi)書面通知申請(qǐng)人。取保候?qū)彽臎Q定機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)不予答復(fù)，或者申請(qǐng)人對(duì)取保候?qū)彌Q定有異議的，可以向上一級(jí)機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)核。

決定對(duì)被取保候?qū)徣巳”：驅(qū)?，申?qǐng)人無(wú)異議的，提供保證金的人應(yīng)當(dāng)將保證金存入執(zhí)行機(jī)關(guān)指定銀行的專門賬戶。

理由：(1)該條第二項(xiàng)“特定”一詞過(guò)于籠統(tǒng)，易被司法機(jī)關(guān)隨意解釋，使被取保候?qū)徣颂幪幨芟蓿踔帘粍儕Z與辯護(hù)律師的通信、會(huì)見(jiàn)權(quán)。事實(shí)上，該條文的其他規(guī)定足以保證被取保候?qū)徣艘婪ɑ顒?dòng)。

(2)司法實(shí)踐中，對(duì)于取保候?qū)徤暾?qǐng)，決定機(jī)關(guān)常漠然處之。草案明確了申請(qǐng)變更強(qiáng)制措施的處理方式及期限，但仍缺乏相應(yīng)的法律后果及救濟(jì)途徑。同時(shí)，考慮到通過(guò)司法審查或聽(tīng)證的方式來(lái)決定取保候?qū)弿?qiáng)制措施，可能在現(xiàn)階段還有困難，故在此簡(jiǎn)單予以規(guī)范。

 

11、取消“指定居所”監(jiān)視居住的規(guī)定

刑訴法修正案(草案)第三十條：……對(duì)于涉嫌危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、重大賄賂犯罪，在住處執(zhí)行可能有礙偵查的，經(jīng)上一級(jí)人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，也可以在指定的居所執(zhí)行?！?span>

取消該條款。

理由：草案增加的指定居所監(jiān)視居住之規(guī)定，極其危險(xiǎn)，將迅速演變成變相羈押，嚴(yán)重侵犯人權(quán)。監(jiān)視居住應(yīng)當(dāng)在犯罪嫌疑人、被告人的住處執(zhí)行。該條款必須取消，無(wú)論何種類型的犯罪，皆沒(méi)有例外。

 

12、嚴(yán)格限制“秘密”拘留

刑訴法修正案(草案)第三十六條：……除無(wú)法通知或者涉嫌危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪等嚴(yán)重犯罪，通知可能有礙偵查的情形以外，應(yīng)當(dāng)把拘留的原因和羈押的處所，在拘留后二十四小時(shí)以內(nèi)，通知被拘留人的家屬。

修改為：……應(yīng)當(dāng)把拘留的原因和羈押的處所，在拘留后二十四小時(shí)以內(nèi)，通知被拘留人的家屬。涉嫌危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪，應(yīng)當(dāng)在拘留后四十八小時(shí)以內(nèi)，通知被拘留人的家屬。若無(wú)法通知，應(yīng)在上述時(shí)間內(nèi)通知被拘留人戶籍所在地和住所地的基層社區(qū)。

理由：限制人身自由，必須通知被拘留人的家屬，不應(yīng)存在任何例外。

特定類型的犯罪，可以延長(zhǎng)通知的時(shí)間，四十八小時(shí)，至多七十二小時(shí)，但不能不通知。“等嚴(yán)重犯罪”，過(guò)于模糊，給辦案機(jī)關(guān)留下了恣意解釋法律的空間?！巴ㄖ赡苡械K偵查的情形”也應(yīng)刪除。

“無(wú)法通知”，也不能不通知，否則很可能被濫用，故技術(shù)上可以通知被拘留人戶籍所在地和住所地的村委會(huì)和居委會(huì)。

被拘留人不表明身份的情形，基本不存在，故暫不考慮專門規(guī)定。

 

13、嚴(yán)格限制“秘密”逮捕

――刑訴法修正案(草案)第三十九條：……除無(wú)法通知或者涉嫌危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪等嚴(yán)重犯罪，通知可能有礙偵查的情形以外，應(yīng)當(dāng)把逮捕的原因和羈押的處所，在逮捕后二十四小時(shí)以內(nèi)，通知被逮捕人的家屬。

修改為：……應(yīng)當(dāng)把逮捕的原因和羈押的處所，在逮捕后二十四小時(shí)以內(nèi)，通知被逮捕人的家屬。涉嫌危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪，應(yīng)當(dāng)在逮捕后四十八小時(shí)以內(nèi)，通知被逮捕人的家屬。若無(wú)法通知，應(yīng)在上述時(shí)間內(nèi)通知被逮捕人戶籍所在地和住所地的基層社區(qū)。

理由：同上條。

 

14、合理規(guī)定處理申訴、控告的期限

刑訴法修正案(草案)第四十五條：……受理申訴或者控告的機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)處理。對(duì)處理不服的，可以向同級(jí)或者上一級(jí)人民檢察院申訴。人民檢察院對(duì)申訴應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行審查，必要時(shí)可以對(duì)有關(guān)情況進(jìn)行調(diào)查核實(shí)；對(duì)于情況屬實(shí)的，依法予以糾正。

修改為：……受理申訴或者控告的機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)作出書面處理決定。……人民檢察院對(duì)申訴應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行審查，必要時(shí)可以對(duì)有關(guān)情況進(jìn)行調(diào)查核實(shí)，并在收到申訴、控告之日起三十日內(nèi)作出書面處理意見(jiàn)。

理由：為增加“及時(shí)處理”的可操作性，避免受理申訴或者控告的機(jī)關(guān)拖延或置之不理，保障申訴人合法權(quán)益，應(yīng)合理規(guī)定處理申訴、控告的期限。

 

15、嚴(yán)格限制傳喚、拘傳的持續(xù)時(shí)間，排除例外規(guī)定

刑訴法修正案(草案)第四十七條：傳喚、拘傳持續(xù)的時(shí)間不得超過(guò)十二小時(shí)；案情重大、復(fù)雜，需要采取拘留、逮捕措施的，傳喚、拘傳持續(xù)的時(shí)間不得超過(guò)二十四小時(shí)。

修改為：傳喚、拘傳持續(xù)的時(shí)間不得超過(guò)十二小時(shí)。

理由：“案情重大、復(fù)雜”，為實(shí)踐部門留下了擴(kuò)大化解釋的空間。傳喚、拘傳限制人身自由，關(guān)系到每一位公民的切身利益，不能由辦案機(jī)關(guān)自行決定。該條是立法的倒退，建議恢復(fù)原有規(guī)定。

 

16、取消犯罪嫌疑人“如實(shí)供述”的規(guī)定，確立公民的沉默權(quán)

刑訴法修正案(草案)第四十八條：……犯罪嫌疑人對(duì)偵查人員的提問(wèn)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答。但是對(duì)與本案無(wú)關(guān)的問(wèn)題，有拒絕回答的權(quán)利。

偵查人員在訊問(wèn)犯罪嫌疑人的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人如實(shí)供述自己罪行可以從寬處理的法律規(guī)定。

修改為：……犯罪嫌疑人對(duì)偵查人員的提問(wèn)，有權(quán)如實(shí)回答、拒絕回答或保持沉默。但危害國(guó)家安全犯罪案件、恐怖活動(dòng)犯罪案件，犯罪嫌疑人對(duì)偵查人員的提問(wèn)，除與本案無(wú)關(guān)的問(wèn)題外，應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答。有關(guān)身份情況的問(wèn)題，犯罪嫌疑人不得拒絕回答或虛假回答。

理由：“坦白從寬、抗拒從嚴(yán)”的司法政策以及刑訴法關(guān)于“如實(shí)供述”義務(wù)的規(guī)定，是長(zhǎng)期以來(lái)刑訊逼供禁而不止的重要原因。同時(shí)，“如實(shí)供述”與“不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪”自相矛盾。為遏制刑訊逼供，加強(qiáng)人權(quán)保護(hù)，應(yīng)取消“如實(shí)供述”的規(guī)定。

確立公民的沉默權(quán)，是世界法治發(fā)展的潮流。目前中國(guó)似乎難以做到，但可以考慮原則上確立沉默權(quán)，僅針對(duì)危害國(guó)家安全犯罪案件、恐怖活動(dòng)犯罪案件進(jìn)行限制。

 

17、拓寬“應(yīng)當(dāng)錄音錄像”的案件范圍，明確相應(yīng)的法律后果

刑訴法修正案(草案)第四十九條：……對(duì)于可能判處無(wú)期徒刑或者死刑的，應(yīng)當(dāng)對(duì)訊問(wèn)過(guò)程進(jìn)行錄音或者錄像。錄音或者錄像應(yīng)當(dāng)全程進(jìn)行，保持完整性。

修改為：……對(duì)于可能判處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑的……

應(yīng)當(dāng)全程錄音或者錄像而未進(jìn)行的，訊問(wèn)筆錄作為違反法定程序的非法證據(jù)予以排除。

理由：“應(yīng)當(dāng)”錄音、錄像的范圍應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大，目前設(shè)定為“可能判處十年以上有期徒刑”的重罪可能比較合適，未來(lái)可進(jìn)一步擴(kuò)大。同時(shí)，草案規(guī)定未涉及應(yīng)當(dāng)全程錄音或者錄像的法律后果，應(yīng)明確規(guī)定。

 

18、極其嚴(yán)格地限制技術(shù)偵查和秘密偵查

刑訴法修正案(草案)第五十六條：第一百四十七條  ……對(duì)于危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、重大毒品犯罪或者其他嚴(yán)重危害社會(huì)的犯罪案件，根據(jù)偵查犯罪的需要，經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)，可以采取技術(shù)偵查措施。

……對(duì)于重大的貪污、賄賂犯罪案件以及利用職權(quán)實(shí)施的嚴(yán)重侵犯公民人身權(quán)利的重大犯罪案件，根據(jù)偵查犯罪的需要，經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)，可以采取技術(shù)偵查措施?！?/span>

第一百五十條 為了查明案情，在必要的時(shí)候，經(jīng)縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定，可以由特定人員實(shí)施秘密偵查?！?/span>

修改為：第一百四十七條  ……對(duì)于危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪，根據(jù)偵查犯罪的需要，經(jīng)過(guò)上一級(jí)檢察機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以采取技術(shù)偵查措施。

……對(duì)于重大的貪污、賄賂犯罪案件……經(jīng)過(guò)上一級(jí)人民法院負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以采取技術(shù)偵查措施?！?/span>

第一百五十條  ……經(jīng)上一級(jí)檢察機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定，可以由特定人員按照批準(zhǔn)的措施、方式、對(duì)象和期限實(shí)施秘密偵查。秘密偵查的期限最長(zhǎng)不能超過(guò)三個(gè)月?！?/span>

增加一條：公民發(fā)現(xiàn)技術(shù)偵查、秘密偵查措施侵害自身合法權(quán)益的，有權(quán)向技術(shù)偵查、秘密偵查措施的批準(zhǔn)機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)及其上一級(jí)機(jī)關(guān)提出控告。技術(shù)偵查、秘密偵查措施實(shí)施人員違法使用偵查手段、損害公民合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。

理由：技術(shù)偵查，秘密偵查，對(duì)人權(quán)的威脅極其嚴(yán)重，必須嚴(yán)格限制。適用范圍僅應(yīng)限于危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪。而且，這兩類犯罪的外延偏大，未來(lái)修改刑法時(shí)應(yīng)當(dāng)縮小其范圍。黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、重大毒品犯罪，沒(méi)有太大必要。“其他嚴(yán)重危害社會(huì)的犯罪案件”范圍模糊，易被恣意解釋，應(yīng)當(dāng)取消。

“經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)”的規(guī)定，不符合立法規(guī)范用語(yǔ)的要求，不具操作性，難以具體化，必須明確具體的批準(zhǔn)手續(xù)。

為防止權(quán)力濫用，可考慮初步建立司法審查制度，即公安部門進(jìn)行技術(shù)偵查和秘密偵查應(yīng)由上一級(jí)檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，檢察機(jī)關(guān)進(jìn)行技術(shù)偵查應(yīng)由上一級(jí)人民法院批準(zhǔn)。

秘密偵查不能長(zhǎng)期運(yùn)用，有必要限制期限。

為避免公權(quán)對(duì)私權(quán)的不法侵害，必須賦予公民相應(yīng)的救濟(jì)權(quán)利，明確違法的法律責(zé)任。

 

19、賦予當(dāng)事人委托專門知識(shí)人員參與鑒定意見(jiàn)質(zhì)證的權(quán)利

刑訴法修正案(草案)第六十九條：公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人可以申請(qǐng)法庭通知有專門知識(shí)的人作為證人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見(jiàn)提出意見(jiàn)。

增加為：……。當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人可以委托有專門知識(shí)的人參與對(duì)鑒定人作出的鑒定意見(jiàn)進(jìn)行質(zhì)證。

理由：這樣有利于解決當(dāng)事人因?qū)I(yè)領(lǐng)域知識(shí)匱乏而導(dǎo)致的質(zhì)證不平等、難以有效質(zhì)證等問(wèn)題。

 

20、明確法院對(duì)對(duì)查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物及其孳息歸屬及有關(guān)情況應(yīng)依法調(diào)查

刑訴法修正案(草案)第七十一條：人民法院在判決中，應(yīng)當(dāng)對(duì)查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物及其孳息的處理作出決定。

增加為：……。人民法院應(yīng)當(dāng)在庭審中，對(duì)當(dāng)事人提出的關(guān)于查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物及其孳息等環(huán)節(jié)產(chǎn)生的質(zhì)疑、申辯依法進(jìn)行調(diào)查。

理由：法院的決定應(yīng)建立在依法查明事實(shí)真相的基礎(chǔ)上，因此對(duì)查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物及其孳息作出處理決定，必須進(jìn)行調(diào)查，依法查明涉案財(cái)物的范圍、權(quán)屬情況、程序合法性等事項(xiàng)。

 

21、完善死刑復(fù)核程序

刑訴法修正案(草案)第八十六條：最高人民法院復(fù)核死刑案件，應(yīng)當(dāng)訊問(wèn)被告人，聽(tīng)取辯護(hù)人的意見(jiàn)。

增加二款：……。

最高人民法院對(duì)死刑復(fù)核案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，進(jìn)行聽(tīng)證。

自最高人民法院受理死刑復(fù)核案件之日起，辯護(hù)律師有權(quán)查閱、摘抄、復(fù)制本案的卷宗材料，有權(quán)同在押的被告人會(huì)見(jiàn)和通信。辯護(hù)律師在死刑復(fù)核期間有權(quán)當(dāng)面向合議庭反映意見(jiàn)和提交證據(jù)材料。合議庭應(yīng)當(dāng)安排在工作時(shí)間和辦公場(chǎng)所接待，并制作筆錄附卷。最高人民法院在死刑復(fù)核期間做出的程序性、實(shí)體性裁定，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知辯護(hù)律師。

理由：草案關(guān)于死刑復(fù)核程序的規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)單，僅僅訊問(wèn)當(dāng)事人和聽(tīng)取辯護(hù)意見(jiàn)遠(yuǎn)不足以為死刑案件把關(guān)。應(yīng)當(dāng)細(xì)化死刑復(fù)核程序，明確辯護(hù)律師在該階段享有的權(quán)利，強(qiáng)化程序的參與性和公開(kāi)性，改變單方、書面、秘密的復(fù)核方式，采取開(kāi)庭審理或聽(tīng)證方式，通過(guò)辯護(hù)律師和檢察機(jī)關(guān)的參與，充分發(fā)揮控辯的職能和作用，防止復(fù)核走過(guò)場(chǎng)，切實(shí)發(fā)揮該程序作為“最后一根救命稻草”的功能。

 

22、合理規(guī)定未成年人適用附條件不起訴的條件

刑訴法修正案(草案)第九十五條：第二百六十七條  對(duì)于未成年人涉嫌刑法分則第四章、第五章、第六章規(guī)定的犯罪，可能判處一年有期徒刑以下刑罰，符合起訴條件，但有悔罪表現(xiàn)的，人民檢察院可以作出附條件不起訴的決定。……

修改為：……可能判處三年有期徒刑以下刑罰，符合起訴條件，但系初犯，且有悔罪表現(xiàn)的，……

理由：基于對(duì)犯罪的未成年人教育、挽救、感化的方針，考慮到刑法規(guī)定的法定最高刑為一年有期徒刑的極少，建議將未成年人附條件不起訴的條件改為：“可能判處三年以下的刑罰”。同時(shí)考慮到對(duì)未成年人犯罪亦不能過(guò)分包容，可把“初犯”作為不起訴的條件之一。

 

23、擴(kuò)大刑事和解的適用范圍

刑訴法修正案(草案)第九十六條：第二百七十四條  ……雙方當(dāng)事人可以達(dá)成和解協(xié)議：(一)因民間糾紛引起，涉嫌刑法分則第四章、第五章規(guī)定的犯罪案件，可能判處三年有期徒刑以下刑罰的；……

修改為：……(一)涉嫌刑法分則第四章、第五章規(guī)定的犯罪案件，可能判處五年有期徒刑以下刑罰的；……

理由：盡管刑事和解仍存在一定的爭(zhēng)議，易引發(fā)“花錢買刑”等質(zhì)疑，但隨著恢復(fù)性司法理念的推廣，應(yīng)不斷擴(kuò)大刑事和解的適用范圍?？紤]到當(dāng)下中國(guó)的國(guó)情，刑事和解的范圍暫作如此設(shè)定，未來(lái)可進(jìn)一步擴(kuò)大。

 

24、完善沒(méi)收違法所得的程序及救濟(jì)

刑訴法修正案(草案)第九十七條：第二百七十七條  對(duì)于貪污賄賂犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪等重大犯罪案件，犯罪嫌疑人、被告人潛逃，在通緝一年后不能到案，或者犯罪嫌疑人、被告人死亡，依照刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)追繳其違法所得及其他涉案財(cái)產(chǎn)的，人民檢察院可以向人民法院提出沒(méi)收違法所得的申請(qǐng)。……

第二百七十八條  ……利害關(guān)系人對(duì)沒(méi)收違法所得的申請(qǐng)有異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭審理。……

第二百八十條 ……對(duì)于沒(méi)收犯罪嫌疑人、被告人財(cái)產(chǎn)確有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)予以返還。

修改為：第二百七十七條  ……人民檢察院可以向上一級(jí)人民法院提出沒(méi)收違法所得的申請(qǐng)。

申請(qǐng)經(jīng)上一級(jí)人民法院審查決定可以啟動(dòng)沒(méi)收程序。……

該條“對(duì)于貪污賄賂犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪等重大犯罪案件”，“等”去掉，法律條文中的“等”一般皆應(yīng)去掉，而代之以明確的規(guī)定。

第二百七十八條  ……犯罪嫌疑人、被告人的近親屬和其他利害關(guān)系人對(duì)沒(méi)收違法所得的申請(qǐng)有異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭審理。人民檢察院對(duì)犯罪嫌疑人、被告人系違法所得承擔(dān)舉證責(zé)任。……

第二百八十條  ……應(yīng)當(dāng)予以返還。造成損失的，應(yīng)當(dāng)予以賠償。

理由：犯罪類型上用“等”字必然會(huì)導(dǎo)致擴(kuò)大化，應(yīng)嚴(yán)格沒(méi)收案件的類型和程序，將“等”字去掉；同時(shí)，提高程序啟動(dòng)決定權(quán)的法院級(jí)別，以防止權(quán)力腐敗和濫用。

為防止“文革式抄家”，應(yīng)設(shè)立嚴(yán)格的訴訟程序，尤其應(yīng)對(duì)利害關(guān)系人的財(cái)產(chǎn)權(quán)給予切實(shí)保障。

公民的合法財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯。錯(cuò)誤沒(méi)收犯罪嫌疑人、被告人財(cái)產(chǎn)，是侵犯?jìng)€(gè)人合法財(cái)產(chǎn)的違法行為，不僅應(yīng)予以返還，還應(yīng)當(dāng)賠償損失。

 

25、規(guī)范強(qiáng)制醫(yī)療程序

刑訴法修正案(草案)第九十八條：……第二百八十一條  精神病人實(shí)施暴力行為危害公共安全或者致人死亡、重傷，經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn)，依法不負(fù)刑事責(zé)任，有繼續(xù)危害社會(huì)可能的，人民法院可以決定強(qiáng)制醫(yī)療。

第二百八十二條  對(duì)實(shí)施暴力行為的精神病人強(qiáng)制醫(yī)療，由人民檢察院向人民法院提出申請(qǐng)。人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理，對(duì)于被申請(qǐng)人符合強(qiáng)制醫(yī)療條件的，可以作出強(qiáng)制醫(yī)療的決定。人民法院在審理案件過(guò)程中發(fā)現(xiàn)被告人符合強(qiáng)制醫(yī)療條件的，可以直接作出強(qiáng)制醫(yī)療的決定?！?/span>

修改建議及理由：由法院決定強(qiáng)制醫(yī)療的啟動(dòng)權(quán)，須注意避免權(quán)力濫用造成公民“被精神病”。建議：在法院決定強(qiáng)制醫(yī)療之前，由權(quán)威中立的鑒定部門出具鑒定意見(jiàn)；同時(shí)，為保證被申請(qǐng)人的權(quán)利，可以賦予被申請(qǐng)人及其近親屬鑒定意見(jiàn)的異議權(quán)。

2011 年9月29日