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《出口管制法》落地對企業(yè)貿(mào)易合規(guī)的影響

    日期:2021-01-08     作者:杜越(國際貿(mào)易業(yè)務(wù)研究委員會,北京德和衡(上海)律師事務(wù)所)


    2020年10月17日,十三屆全國人大常委會第二十二次會議審議通過了《中華人民共和國出口管制法》(“《出口管制法》”)在當(dāng)前逆全球化的國際貿(mào)易局勢大背景下,在華的出口企業(yè)應(yīng)當(dāng)倍加關(guān)注本法對合規(guī)的要求。

   《出口管制法》的適用范圍包括了對兩用物項、軍品、核以及其他與維護(hù)國家安全和利益、履行防擴散等國際義務(wù)相關(guān)的貨物、技術(shù)、服務(wù)等物項,本文主要從貨物貿(mào)易出口的角度分析企業(yè)在貿(mào)易合規(guī)方面的關(guān)注要點。

    一、貿(mào)易出口管制法律依據(jù)復(fù)雜

    目前我國貿(mào)易管制體系以對產(chǎn)品的管制清單、許可管理制度,對主體的資質(zhì)許可等制度為主,以臨時管制、禁運措施為補充。貿(mào)易出口管制措施,一般是通過海關(guān)對企業(yè)和貨物、證件的監(jiān)管方式實現(xiàn)。

    出口貿(mào)易管制的法律依據(jù)十分復(fù)雜,主要包括法律、行政法規(guī)、規(guī)章,以及對外簽訂的國際公約等。

法律

出口管制法

對外貿(mào)易法

海關(guān)法

刑法

行政法規(guī)

貨物進(jìn)出口管理條例

核出口管制條例

軍品出口管理條例

核兩用品及相關(guān)技術(shù)出口管制條例導(dǎo)彈及相關(guān)物項和技術(shù)出口管制條例

部門規(guī)章

禁止進(jìn)出口貨物目錄

貨物進(jìn)出口管理辦法及目錄

兩用物項和技術(shù)進(jìn)出口許可證管理辦法及目錄

軍品出口管理清單

核出口管制清單

核兩用品及相關(guān)技術(shù)出口管制清單

生物兩用品及相關(guān)設(shè)備核技術(shù)出口管制清單

有關(guān)化學(xué)品及相關(guān)設(shè)備和技術(shù)出口管制清單


   
 二、 管制覆蓋范圍廣

  《出口管制法》中對管制的覆蓋范圍非常之廣,主要體現(xiàn)在以下三個方面:

    第一,適用《出口管制法》的管制物項可以分為兩用物項、軍品、核以及兜底性質(zhì)的“其他與維護(hù)國家安全和利益、履行防擴散等國際義務(wù)相關(guān)的物項”幾大類。其中,兩用物項指既有民事用途,又有軍事用途或者有助于提升軍事潛力,特別是可以用于設(shè)計、開發(fā)、生產(chǎn)或者使用大規(guī)模殺傷性武器及其運載工具的貨物、技術(shù)和服務(wù);軍品指用于軍事目的的裝備、專用生產(chǎn)設(shè)備以及其他相關(guān)貨物、技術(shù)和服務(wù);核指核材料、核設(shè)備、反應(yīng)堆用非核材料以及相關(guān)技術(shù)和服務(wù)。

   第二,管制的行為不僅包括通常理解意義上的“出口”,從中華人民共和國境內(nèi)向境外轉(zhuǎn)移管制物項,以及中國公民、法人和非法人組織在中國境內(nèi)向外國組織和個人提供管制物項,也屬于受《出口管制法》規(guī)制的“出口”行為。

   第三,管制物項的過境、轉(zhuǎn)運、通運、再出口或者從保稅區(qū)、出口加工區(qū)等海關(guān)特殊監(jiān)管區(qū)域和出口監(jiān)管倉庫、保稅物流中心等保稅監(jiān)管場所向境外出口,同樣受到《出口管制法》的管控。 

   三、清單+許可+名單的管理方式

   1. 雖然出口管制清單確定了具體的管制范圍,但是,對于未被列入管制清單中的貨物,也并非必然不受管制。國家出口管制管理部門可能出于維護(hù)國家安全的需要等對出口管制清單以外的貨物、技術(shù)和服務(wù)實施臨時管制,并予以公告。另外,如果物項可能存在危害國家安全和利益,被用于設(shè)計、開發(fā)、生產(chǎn)或使用大規(guī)模殺傷性武器及其運載工具或被用于恐怖主義目的這三類風(fēng)險之一的,那么即使該物項為管制清單以及臨時管制物項之外的物項,也仍然受到管制。

   2.對于管制清單物項、臨時管制物項以及可能存在上述三類風(fēng)險的其他物項,出口經(jīng)營者在出口前需要獲得國家出口管制管理部門的許可才能出口。在綜合考慮國家安全和利益、履行國際義務(wù)和對外承諾、出口類型、管制物項敏感程度、出口目的國家或地區(qū)、最終用戶和最終用途、出口經(jīng)營者的相關(guān)信用記錄等因素作出是否準(zhǔn)予許可的決定。

   3.對違反最終用戶或最終用途管理要求的、可能危害國家安全和利益的、將管制物項用于恐怖主義目的的進(jìn)口商和最終用戶,建立管控名單。列入管控名單的進(jìn)口商和最終用戶,有關(guān)管制物項交易可能會受到禁止或限制,有關(guān)管制物項出口可能會被責(zé)令中止。 

    四、 對在華企業(yè)的影響及建議

    企業(yè)在進(jìn)出口經(jīng)營活動中,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守國內(nèi)外貿(mào)易管制規(guī)定,也要重視公司內(nèi)部進(jìn)出口管制系統(tǒng)的管理和完善,從而防范進(jìn)出口活動中因為違反出口貿(mào)易管制規(guī)定而導(dǎo)致的合規(guī)風(fēng)險。建議從以下方面防范海關(guān)貿(mào)易管制合規(guī)風(fēng)險:

    1.  企業(yè)戰(zhàn)略布局要綜合考慮交易國貿(mào)易管制規(guī)定

    目前的國際局勢下,尤其對于跨國企業(yè)是更艱難的挑戰(zhàn)。企業(yè)在進(jìn)行全球戰(zhàn)略布局和發(fā)展規(guī)劃時,要充分了解交易國貿(mào)易管制政策規(guī)定,以此為基礎(chǔ)規(guī)劃資金投入、廠區(qū)建設(shè)、基礎(chǔ)設(shè)施、生產(chǎn)發(fā)展、物流路徑等,以免因國家管制的原因使得生產(chǎn)經(jīng)營陷入被動。

     2.  建立出口管制內(nèi)部合規(guī)制度

   《出口管制法》鼓勵出口經(jīng)營者建立出口管制內(nèi)部審查制度,如運行情況良好,可獲得許可便利措施。企業(yè)應(yīng)當(dāng)制定并完善企業(yè)進(jìn)出口合規(guī)手冊。當(dāng)前全球化發(fā)展趨勢下,各國政府、國際組織越來越重視和倡導(dǎo)企業(yè)合規(guī)經(jīng)營,以此作為企業(yè)享受政策紅利的前提。順應(yīng)趨勢,越來越多的企業(yè)也逐漸重視合規(guī)建設(shè),制定和完善企業(yè)進(jìn)出口合規(guī)手冊,一方面以之應(yīng)對外部檢查和風(fēng)險抗辯,另一方面也規(guī)范員工行為,防范合規(guī)風(fēng)險。

     3.  積極協(xié)同監(jiān)管部門

     積極關(guān)注出口管制指南,合理利用國家建立的出口管制專家咨詢機制,主動咨詢監(jiān)管部門或?qū)<乙庖姡?/span>完善內(nèi)部進(jìn)出口管制工作流程和工作機制。

     在海關(guān)等監(jiān)管部門提出質(zhì)疑的情況下,積極配合提供材料和鑒別程序,主動披露相關(guān)情況。

     4. 咨詢專家意見

      出口企業(yè)應(yīng)當(dāng)注重自身的高風(fēng)險領(lǐng)域、可能涉及被管制的產(chǎn)品。結(jié)合企業(yè)實際,確定重點防控的業(yè)務(wù)領(lǐng)域、產(chǎn)品和崗位,通過法務(wù)、合規(guī)等人員借助外部法律專家意見,獲得專業(yè)咨詢意見,制定風(fēng)險合規(guī)方案,有效化解和應(yīng)對合規(guī)風(fēng)險。



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