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       2006年6月29日通過 施行的 《刑法修正案（六）》 ，在原《刑法》第一百八十五條后新增加一條，作為第一百八十五條之一：“商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司、保險公司或者其他金融機構，違背受托義務，擅自運用客戶資金或者其他委托、信托的財產(chǎn)，情節(jié)嚴重的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處三萬元以上三十萬元以下罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金 ……” 。自此，“背信運用受托財產(chǎn)罪”就成為了刑法中新增的一條罪名。但十余年來，在我國刑事司法實踐中，最終以此罪名判決入罪科刑的案例，實屬鳳毛麟角，屈指可數(shù)。但正因如此，對于本罪犯罪主體的范圍之認定（比如私募基金管理公司是否屬于本罪之犯罪主體），在各地司法機關中亦未能形成統(tǒng)一態(tài)勢，造成各地認定手勢不同之亂象。故有必要通過法理分析及體系解釋的方法進行論證，厘清法理依據(jù)，明確此罪的主體范圍。

       一、《刑法》及相關司法解釋規(guī)定不明，但可通過體系解釋的方法來論證理解

       《刑法》第一百八十五條之一第一款項下的“背信運用受托財產(chǎn)罪”，犯罪主體是“商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司、保險公司或者其他金融機構”。而在實務中經(jīng)常會遇到諸如私募基金管理公司是否屬于該條項下“其他金融機構”范圍之類的解釋困惑，從而造成在個案的認定中產(chǎn)生偏差。因此，本文研討之關鍵問題就在于私募基金管理公司是否屬于前述規(guī)定所稱的“其他金融機構”范圍。

       《刑法》及相關司法解釋對此雖并無明確規(guī)定，但筆者認為，可以通過體系解釋的方法，比照《刑法》第一百七十四條第一款的規(guī)定“擅自設立金融機構罪”來論證“背信運用受托財產(chǎn)罪”中“其他金融機構”的范圍（因為此二罪中對金融機構的列舉規(guī)定完全相同）?！吧米栽O立金融機構罪”的構成要件包括“未經(jīng)國家有關主管部門批準”。因此，可以認定該罪名中的“其他金融機構”，應當是具有經(jīng)“國家有關主管部門”批準（即經(jīng)央行、證監(jiān)會、銀保監(jiān)會等國家有關金融主管部門批準）的特質(zhì)。而根據(jù)文義解釋，此處的“批準”應特指行政審批，而不能任意擴大解釋為登記和備案。另外，從立法目的上分析， “背信運用受托財產(chǎn)罪”與“擅自設立金融機構罪”一樣，設定該二罪所要保護的法益都是我國的金融秩序。非經(jīng)國家有關主管部門批準不得擅自設立金融機構，是我國規(guī)范金融秩序、在特定金融領域?qū)嵭袊覍I和嚴格準入制度的必然要求。同理，“背信運用受托財產(chǎn)罪”項下的“其他金融機構”，也應以國家有關金融主管部門的批準作為設立的前置條件。

       二、私募基金管理公司是否屬于《刑法》語境下的“其他金融機構”之論證

       根據(jù)《證券投資基金法》第八十九條、第一百一十一條之規(guī)定，非公開募集的基金管理人按照規(guī)定應向基金業(yè)協(xié)會履行登記、備案手續(xù)。根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第五條第二款和第七條的規(guī)定，“設立私募基金管理機構和發(fā)行私募基金不設行政審批”，即設立私募基金管理機構僅需根據(jù)規(guī)定向基金業(yè)協(xié)會申請備案登記即可?！端侥纪顿Y基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》更是根據(jù)《證券投資基金法》和中國證監(jiān)會的相關規(guī)定，對私募基金管理人及私募基金的登記和備案作出了更為細化的規(guī)定。

       基于上述規(guī)定，我們從私募基金管理公司的資格準入上可以看出，其設立并不需要經(jīng)由國家有關金融主管部門批準。因此，可以得出私募基金管理公司不屬于“擅自設立金融機構罪犯罪”中的“其他金融機構”。同理可得，私募基金管理公司亦不屬于“背信運用受托財產(chǎn)罪”的犯罪主體。

       三、《金融機構編碼規(guī)范》中亦無私募基金管理公司的的金融機構編碼

       2009年11月30日，央行發(fā)布了《金融機構編碼規(guī)范》，從宏觀層面統(tǒng)一了我國金融機構分類標準，首次明確了我國金融機構涵蓋范圍，界定了各類金融機構具體組成，規(guī)范了金融機構統(tǒng)計編碼方式與方法?！督鹑跈C構編碼規(guī)范》對“金融機構”有明確定義，其中涉及到基金部分的只有第3.18項“證券投資基金管理公司”（即公募基金公司），并不包括其他類型（比如股權投資類）的私募基金公司。在此限定條件下，應當認定私募基金管理公司不屬于刑法語境下“其他金融機構”范圍。