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第一章 總則
私募基金管理人異常經營法律意見書業(yè)務，是符合條件的律所和律師，根據因存在異常經營情形被中國證券投資基金業(yè)協會（以下簡稱“中國基金業(yè)協會”或“協會”）發(fā)送限期提交異常經營專項法律意見書的機構（以下簡稱“經營異常機構”）的委托，結合中國基金業(yè)協會的要求，對異常經營機構進行核查，并出具法律意見書的業(yè)務。
私募基金管理人完成登記后的持續(xù)合規(guī)運營始終是私募基金管理人監(jiān)管重點。隨著私募基金行業(yè)出清和私募基金管理人“扶優(yōu)限劣”進程的推進，中國證券投資基金業(yè)協會（以下簡稱“中國基金業(yè)協會”或“協會”）先后于2018年發(fā)布《關于私募基金管理人在異常經營情形下提交專項法律意見書的公告》（以下簡稱《2018公告》）、2020年發(fā)布的《關于進一步規(guī)范異常經營專項法律意見書出具行為的通知》、2022年發(fā)布《關于加強經營異常機構自律管理相關事項的通知》，規(guī)定私募基金管理人異常經營情形，明確限期提交異常經營專項法律意見書的具體要求。
本指引依據《中華人民共和國證券投資基金法》（以下簡稱《證券投資基金法》）《中華人民共和國民法典》《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國合伙企業(yè)法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》《關于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》以及其他有關規(guī)章、規(guī)范性文件以及中國基金業(yè)協會《關于私募基金管理人在異常經營情形下提交專項法律意見書的公告》《關于進一步規(guī)范異常經營專項法律意見書出具行為的通知》《關于加強經營異常機構自律管理相關事項的通知》等行業(yè)自律規(guī)則制訂。
異常經營法律意見書業(yè)務中的核查要點、核查方式和注意事項與律師從事私募基金管理人登記業(yè)務存在高度重合，建議同時參考《律師辦理私募投資基金合規(guī)業(yè)務操作指引（2022）》
鑒于私募基金業(yè)務在不同時期、不同領域、不同區(qū)域的客觀情況和具體規(guī)定、做法的復雜性和特殊性，且我國私募基金領域法律、法規(guī)以及監(jiān)管政策處于不斷完善的過程中，建議律師在使用本指引時，根據實際情況作出獨立的判斷和處置。
第二章 私募基金管理人異常經營情形的判斷
2018年3月27日，中國基金業(yè)協會發(fā)布《關于私募基金管理人在異常經營情形下提交專項法律意見書的公告》，首次規(guī)定私募基金管理人異常經營的幾種情形。2022年1月30日，中國基金業(yè)協會發(fā)布《關于加強經營異常機構自律管理相關事項的通知》，新增六種異常經營情形。據此，截至本指引定稿之日，私募基金管理人異常經營的情形具體包括以下幾類。
第一，私募基金管理人及其法定代表人、高級管理人員、實際控制人或主要出資人誠信信息存在異常，可能影響管理人持續(xù)符合登記規(guī)定：
1）被公安、檢察、監(jiān)察機關立案調查的；
2）被行政機關列為嚴重失信人，以及被人民法院列為失信被執(zhí)行人的；
3）被證券監(jiān)管部門給予行政處罰或被交易所等自律組織給予自律處分，情節(jié)嚴重的；
4）拒絕、阻礙監(jiān)管人員或者自律管理人員依法行使監(jiān)督檢查、調查職權或者自律檢查權的；
5）因嚴重違法違規(guī)行為，證券監(jiān)管部門向協會建議采取自律管理措施的；
6）多次受到投資者實名投訴，涉嫌違反法律法規(guī)、自律規(guī)則，侵害投資者合法權益，未能向協會和投資者合理解釋被投訴事項的；
7）經營過程中出現《私募基金登記備案問答十四》規(guī)定的不予登記情形的；
8）其他嚴重違反法律法規(guī)和《私募基金管理人內部控制指引》等自律規(guī)則的相關規(guī)定，經營管理失控，出現重大風險，損害投資者利益的。
第二，私募基金管理人被列入信息報送異常機構，且超過12個月仍未完成整改。可能導致“信息報送異?！钡那樾伟ǎ?/span>
1）未按時通過資產管理業(yè)務綜合報送平臺（以下簡稱“AMBERS 系統”）提交管理人經審計年度財務報告；
2）管理人未按時通過AMBERS系統履行季度、年度和重大事項更新義務累計達2次；
3）管理人未按要求通過信息披露備份系統備份私募證券投資基金2018年第三季度及以后各期季報和年報、私募股權（含創(chuàng)業(yè)）投資基金2018年及以后各期半年報和年報等信息披露報告累計達2次；
4）管理人存在逾期未辦結信息核查事項；
5）法律法規(guī)和協會自律規(guī)則規(guī)定的其他情形。
第三，截至2022年1月30日，管理人仍未在AMBERS系統選擇機構類型的。機構類型包括私募證券投資基金管理人、私募股權/創(chuàng)業(yè)投資基金管理人、資產配置類私募基金管理人。
第四，其他類私募基金管理人（不含QDLP等試點機構）無在管私募基金的情形。
第五，在管私募基金全部清算后，管理人超過12個月持續(xù)無在管私募基金的情形，但其他類私募基金管理人（不含QDLP等試點機構）無在管私募基金的情形除外。
第六，被金融監(jiān)管部門、司法機關、其他行政機關認定為不能持續(xù)符合登記備案條件，或被認定為經營異常，且建議協會啟動自律處置程序的情形。
第七，法律法規(guī)和協會自律規(guī)則規(guī)定的其他不能持續(xù)符合登記備案條件的情形。
第三章 私募基金管理人異常經營情形整改方案
中國基金業(yè)協會要求，律師應在專項法律意見書中就所核查到的問題是否采取相應措施并完成整改發(fā)表明確結論性意見。因此，專項法律意見書業(yè)務的特殊性在于整改措施先行。
出具法律意見書之前，律師應當結合私募基金管理人異常經營的具體情形，進行基礎法律盡職調查，以及必要的財務盡職調查。結合盡職調查發(fā)現的問題，律師提出整改建議和方案，并結合委托人的具體情況評估整改措施落實的可行性，制定執(zhí)行時間表，確保在出具法律意見書前整改完畢。
律師提供整改建議應當注意以下事項。
第一，充分盡調，全面了解機構的經營問題、不合規(guī)點，以及在管產品的性質和運作情況、人員、制度、股東背景和出資情況等實施整改的主客觀條件，為制定整改方案做好基礎工作。
第二，整改方案需要具有可操作性，符合機構的實際情況。例如，如存在在管未備案產品，根據法律法規(guī)和相關自律規(guī)則，補備案的方案很可能是無法完成的，那么整改方案可以調整為異常經營機構退出，不再擔任管理人。又如，整改需要辦理的工商變更登記手續(xù)或相關主管部門的審批手續(xù)無法在短期內完成，對于該等具體情況，律師可以考慮由機構及其出資人、實際控制人書面承諾，或主管部門書面確認整改方案等方式作為其整改措施。
第三，整改方案需要包括執(zhí)行時間表，以確保在出具法律意見書前能夠執(zhí)行完畢。
第四，在充分考慮以上三點因素制定整改方案后，律師應及時評估、跟蹤整改進度，確認在專項法律意見書出具時限屆滿前，機構能否整改完畢并出具符合基金業(yè)協會要求的專項法律意見書。如可以按時整改完畢，則律師可以輔導私募基金管理人整改合規(guī)，并在專項法律意見書中予以說明和確認；如合規(guī)問題無法整改，或者無法在專項法律意見書出具時限屆滿前整改完畢，那么私募基金管理人可以選擇在收到出具專項法律意見書通知之日起3個月內主動注銷。如機構主動注銷的，則中國基金業(yè)協會將中止相關程序，私募基金管理人的法定代表人、高級管理人員及其他從業(yè)人員不被記入誠信檔案，且不影響后續(xù)在私募基金行業(yè)任職。無在管私募基金的其他類私募基金管理人（不含QDLP等試點機構）主動注銷的，可按照現行私募基金管理人登記要求另行申請私募證券投資基金管理人或私募股權、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記。
第四章 私募基金管理人異常經營法律意見書的出具
1、 出具專項法律意見書的律所和簽字律師的要求
出具異常經營情形下專項法律意見書的律所及簽字律師應當符合《私募基金登記備案相關問題解答（八）》和《關于私募基金管理人在異常經營情形下提交專項法律意見書的公告》第三項相關規(guī)定，并詳細列明簽字律師在證券基金領域從業(yè)經驗。
具體要求包括：
1） 出具專項法律意見書的律所應為經中國證監(jiān)會備案的從事證券法律業(yè)務的律師事務所。具體名單和備案信息可以在中國證監(jiān)會官方網站進行查詢。
2） 未曾為異常經營機構出具登記、備案法律意見書。
3） 內部管理規(guī)范，合規(guī)風控健全，執(zhí)業(yè)水準高，恪守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律。
4） 簽字律師證券基金法律業(yè)務執(zhí)業(yè)經驗豐富。
5） 律師事務所和簽字律師最近三年未受到證券監(jiān)管部門的行政處罰或者被采取行政監(jiān)管措施，也未被中國基金業(yè)協會列入不予接受法律意見書的限制性名單。
2、 出具專項法律意見書的時限要求
如私募基金管理人機構出現前述經營異常情形，需要委托律師事務所對有關事項進行查驗，且一般需要根據協會通知要求，于通知日起三個月內就機構是否持續(xù)符合登記備案要求提交專項法律意見書。
私募基金管理人未能在收到出具專項法律意見書通知之日起3個月內提交符合要求的專項法律意見書的，或專項法律意見書不符合要求被協會不予接受后仍未能在期限屆滿前提交符合要求的專項法律意見書的，以及在收到協會要求其限期補充出具專項法律意見書的通知后未能按期提交補充專項法律意見書的，協會將按照《2018公告》相關要求注銷該私募基金管理人登記。
3、 法律意見書核查事項和律師發(fā)表法律意見注意事項
3.1 核查目的
異常經營法律意見書的核查目的其一是確認經營異常機構是否已根據協會通知，就通知所要求核查的專項問題采取相應措施并完成整改；其二是確認經營異常機構是否持續(xù)符合中國證券投資基金業(yè)協會相關自律規(guī)則及私募基金管理人登記要求。
與私募基金管理人登記和變更法律意見書有所不同，異常經營專項法律意見書的主文內容需要包括專項問題核查以及整體問題核查兩個部分。專項問題核查系按照協會要求機構限期提交專項法律意見書的通知中所提出的專項問題進行核查，并逐一發(fā)表明確的結論性意見。整體問題核查是按照私募基金管理人登記的核查要求，以及私募基金管理人持續(xù)合規(guī)監(jiān)管要求，對機構的各項情況進行全面核查，包括機構是否依法有效存續(xù)，名稱和經營范圍，專業(yè)化經營，財務狀況，關聯方和關聯交易情況，股權結構和出資比例，從業(yè)人員和高級管理人員，風險管理和內部控制制度，在管基金基本情況，募集合規(guī)性，信息披露和信息報送合規(guī)性，機構及其法定代表人、高級管理人員、實際控制人和主要出資人的誠信信息和守法合規(guī)情況等。
3.2 律師就專項問題進行核查和發(fā)表法律意見注意事項
3.2.1核查對象
專項問題的核查對象根據協會向機構發(fā)送的通知內容確定，因此，專項問題核查的對象明確、重點突出。
根據異常情形的不同，專項問題的核查對象和相應的核查方式如下。
1） 是否存在被自律組織監(jiān)督檢查、調查的情況。
律師應結合中國基金業(yè)協會等自律組織網站以及機構的自行披露進行核查。如有，需詳細列明相關情況，包括監(jiān)督檢查或調查的時間、內容、對象，機構的回復和報告情況等。律師還需論證是否存在影響機構后續(xù)合規(guī)運營的風險，是否會對基金持續(xù)運行、投資者利益、資產凈值等產生重大影響，并詳細論述上述情形是否符合《證券投資基金法》以及中國證監(jiān)會、基金業(yè)協會關于私募基金業(yè)務開展的相關規(guī)定。
2） 是否存在虛假報送自查或自律核查材料的情況。
律師應當結合自查和核查的通知要求，確認機構報送的自查或自律核查材料內容是否屬實。如有，請詳細列明相關信息，并論證是否存在影響機構后續(xù)合規(guī)運營的風險，是否會對基金持續(xù)運行、投資者利益、資產凈值等產生重大影響，并詳細論述上述情形是否符合《證券投資基金法》以及中國證監(jiān)會、基金業(yè)協會關于私募基金業(yè)務開展的相關規(guī)定。
3） 機構及其法定代表人、高級管理人員、實際控制人和主要出資人是否存在被證券監(jiān)管部門采取行政監(jiān)管措施的情況。
律師應結合機構所在地方證監(jiān)局官方網站披露信息，詳細列明相關情況，包括采取行政監(jiān)管措施的事由、依據、時間、對象，相關處罰對象是否進行整改，以及整改進度等。律師還需在法律意見書中論證被采取行政監(jiān)管措施的情形是否存在影響機構后續(xù)合規(guī)運營的風險，是否會對基金持續(xù)運行、投資者利益、資產凈值等產生重大影響，并詳細論述上述情形是否符合《證券投資基金法》以及中國證監(jiān)會、基金業(yè)協會關于私募基金業(yè)務開展的相關規(guī)定。
4） 機構是否存在未及時履行私募基金管理人重大事項變更或信息更新義務的情況。
就該核查事項，律師應查閱私募基金管理人的企業(yè)信用信息公示內容，結合私募基金管理人的公司章程/合伙協議及其他盡調訪談情況，確認私募基金管理人的重大事項變更、信息更新義務內容，進而查閱AMBERS系統以及信息披露備份系統的各個頁簽填報內容和填報時間，確認機構是否及時、完整、真實報送重大事項變更或定期信息。如有，請詳細列明相關信息，并論證是否存在影響機構后續(xù)合規(guī)運營的風險，是否會對基金持續(xù)運行、投資者利益、資產凈值等產生重大影響，并詳細論述該等情形是否符合《證券投資基金法》以及中國證監(jiān)會、基金業(yè)協會關于私募基金業(yè)務開展的相關規(guī)定。
5） 機構在展業(yè)過程中是否存在向非合格投資者募集的情況。
是否向非合格投資者募集幾乎是所有的異常經營機構都會收到的通知核查事項。律師對這一問題的核查手段有限、核查工作量和難度也較大。對于已經備案的在管基金，律師可以核查該等基金的調查問卷、投資者提供的資產證明等文件進行判斷；對于未備案或者無募集材料的基金，通常可以結合網絡輿情檢索、訪談確認以及對機構的合同臺賬及合同文件的核查進行核查確認。如存在投資者為非合格投資者的情況，律師需結合產品具體情況判斷風險，對于可能影響機構后續(xù)合規(guī)運營的，應建議機構進行清理，并在法律意見書中詳細列明相關信息，說明整改情況，論證是否存在影響機構后續(xù)合規(guī)運營的風險，是否會對基金持續(xù)運行、投資者利益、資產凈值等產生重大影響，并詳細論述上述情形是否符合《證券投資基金法》以及中國證監(jiān)會、基金業(yè)協會關于私募基金業(yè)務開展的相關規(guī)定。
6） 機構是否存在已發(fā)行私募基金產品但未在協會備案的情況。
募集合規(guī)一直是基金業(yè)協會以及行業(yè)監(jiān)管的重點。證監(jiān)會已經在部門規(guī)章層面明確私募基金管理人不得管理未備案的私募基金產品，因此，律師應當特別注意對機構是否存在未備案私募基金這一情況。由于契約型基金并不存在法律實體，律師往往難以通過公開信息核查到此類基金的信息，對此，律師需要通過查詢機構的合同臺賬、合同文件、訪談等方式進行全面核查和了解。
實務中，律師可能會核查到機構擔任普通合伙人或執(zhí)行事務合伙人的未備案的有限合伙企業(yè)，或者機構出資入股的公司。對于該類主體，律師首先應結合是否存在募集、是否對外投資運作、具體投資方向等要素進行判斷，在確認屬于私募基金后再進行核查和披露。
如存在設立私募基金產品但未備案的情況，律師應列明設立時間、組織形式、統一社會信用代碼（公司型或有限合伙型）、經營范圍（公司型或有限合伙型）、投資人信息、投資方向、投資標的及底層資產情況、投資方式、是否托管、是否退出等產品相關信息。
為了核查未進行基金備案是否影響機構持續(xù)合規(guī)，律師還需要核查未進行備案的原因，募集對象是否為合格投資者，基金的投資方向、投資方式是否合法合規(guī)，如存在結構化設計，杠桿比例是否合規(guī)，管理費和其他機構收費的是否合規(guī)且符合合同約定，該基金與管理人和其他關聯方是否存在不正當的關聯交易和利益輸送，以及未備案基金是否開展與私募基金、基金投資無關或沖突的業(yè)務內容等，從而在法律意見書中論證是否存在影響機構后續(xù)合規(guī)運營的風險，是否會對基金持續(xù)運行、投資者利益、資產凈值等產生重大影響，以及該等情形是否符合《證券投資基金法》以及中國證監(jiān)會、基金業(yè)協會關于私募基金業(yè)務開展的相關規(guī)定。
7） 機構是否存在讓渡管理人資質、協議轉移管理人義務或從事通道業(yè)務等未審慎勤勉履行管理人職責的情況。
私募基金管理人作為通道發(fā)行私募基金產品這一“借殼”現象在市場上越來越多，“借殼”不僅是刻意規(guī)避私募基金管理人登記監(jiān)管規(guī)則的行為，而且有違私募基金管理人勤勉盡責義務，可能給投資者利益造成損害，也極容易引發(fā)糾紛。
律師應結合機構的合同臺賬、具體合同文件以及訪談確認基金管理人是否和其他主體簽署讓渡基金管理職責的抽屜協議，并重點關注基金管理人在基金運作過程中進行基金管理的文件是否完整，例如股權投資基金的立項、盡職調查、投資決策等文件是否完整，向銀行發(fā)送的投資指令是否完整，銀行賬戶和財務管理是否獨立，銀行賬戶預留印鑒人員是否為基金管理人自身員工等。
如存在從事通道業(yè)務、讓渡管理人資質、轉移管理人職責的情況，律師應在法律意見書中詳細列明相關信息，例如所涉產品信息、發(fā)生原因、合作方情況等。同時，結合業(yè)務開展情況以及整改情況，律師需進一步論證是否存在影響機構后續(xù)合規(guī)運營的風險，是否會對基金持續(xù)運行、投資者利益、資產凈值等產生重大影響，以及該等情形是否符合《證券投資基金法》以及中國證監(jiān)會、基金業(yè)協會關于私募基金業(yè)務開展的相關規(guī)定。
8） 機構在管基金情況，以及向基金業(yè)協會報送的在管基金相關信息是否真實、準確、完整。
律師核查機構在管基金情況應列明基金的基本信息，包括基金成立日、到期日、組織形式、投資人信息、投向信息、投資標的及底層資產情況、是否托管以及托管信息、審計情況、外包服務情況、信息披露情況等。
就基金信息披露情況的核查，律師需根據基金合同確認信息披露的內容、方式、頻率，并結合機構提供的向投資人發(fā)送的信息披露文件，確認信息披露是否存在瑕疵。就基金信息報送情況的核查，律師需要查看機構的信息披露備份系統以及AMBERS系統中的產品更新頁簽，確認信息報送是否及時、完整、真實。
如產品的投向、投資方式等存在不合規(guī)之處，或者信息披露、信息報送存在瑕疵，律師需要在法律意見書中論證是否存在影響機構后續(xù)合規(guī)運營的風險，是否會對基金持續(xù)運行、投資者利益、資產凈值等產生重大影響，并詳細論述該等情形是否符合《證券投資基金法》以及中國證監(jiān)會、基金業(yè)協會關于私募基金業(yè)務開展的相關規(guī)定。
9） 機構信息報送異常且長期未予以整改的原因及合理性。
對于信息報送異常且長期未整改的機構，協會要求解釋原因及合理性。律師可以通過訪談等方式確認并披露。
10） 機構是否存在大額收入/負債、異常稅務繳納、管理費、異常員工薪酬等財務異常情況，機構自有資金投資與基金財產之間是否獨立運作、分別核算，機構與其子公司、分支機構及關聯方資金往來是否異常，是否存在內幕交易、利益輸送、利益沖突、違法關聯交易等情況，機構是否存在其他異?；蛱摷儇攧招畔?/span>
11） 機構是否從業(yè)人員齊備，是否有辦公經營場所，是否符合私募基金運行的基本要求，應滿足《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》》、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》和《私募基金管理人登記法律意見書指引》等相關法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的有關規(guī)定。
對于遺漏報送經審計年度報告的機構，協會可能會合理懷疑機構的財務存在異常，因此通知核查機構有關財務、稅收和關聯交易合規(guī)性問題。并且，協會可能會要求律所查閱機構及其在管基金的歷年的財務報告、所有銀行賬戶的歷史交易記錄，對相關問題進行核實，并留存底稿。
該項問題的核查難度和工作量較大，尤其是管理人存續(xù)年限較久，在管基金數量較多的機構。對此，律師可以建議機構同時聘請審計事務所，就專項問題開展專項財務審計，律師結合專項審計的意見和結論進行復查，從而確保核查的專業(yè)、準確、高效。
在核查這一問題時，律師需要先對機構的關聯方以及關聯交易的范圍進行核查和確認，并以此作為財務核查的基礎。對于負債率超過50%的機構，律師應重點關注發(fā)生高負債率的原因，特別是有無從事借款、擔保等可能與私募基金業(yè)務存在沖突的業(yè)務內容。
3.2.2 律師就整體問題進行核查并發(fā)表法律意見注意事項
整體問題的核查內容與私募基金管理人登記的最新核查內容基本一致，其中有些核查事項可能已經在前述專項問題核查中涉及，對已經作為專項問題核查并發(fā)表過法律意見的內容，律師可以靈活處理。
1)核查機構是否依法在中國境內設立并有效存續(xù)，機構于中國基金業(yè)協會登記為私募基金管理人后的歷史沿革，如存在法定代表人、實際控制人或主要出資人發(fā)生變更的，律師應當核查是否已就該重大事項變更進行信息披露并向協會報送重大變更登記。
2)核查機構的工商登記文件所記載的經營范圍是否符合國家相關法律法規(guī)及協會關于管理人登記的相關規(guī)定，機構的名稱和經營范圍中是否符合《關于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》《私募基金管理人登記須知》《私募基金登記備案相關問題解答（七）》等相關法律法規(guī)及協會自律規(guī)則中關于私募基金管理人名稱和經營范圍的相關規(guī)定。關于私募基金管理人的名稱、經營范圍的監(jiān)管要求曾于2020年12月30日發(fā)生變更，因此，律師應注意確認機構登記的日期是否在2020年12月30日《關于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》實施后，以及是否在2020年12月30日后發(fā)生過實際控制人變更，如果機構在2020年12月30日后設立登記，或在該日期后發(fā)生過實際控制人變更，則需要滿足《關于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》的監(jiān)管要求，即應在名稱中標明“私募基金”“私募基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資”字樣，并在經營范圍中標明“私募投資基金管理”“私募證券投資基金管理”“私募股權投資基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資基金管理”等體現受托管理私募基金特點的字樣。
3)核查機構是否符合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第 22 條專業(yè)化經營原則，自登記成為私募基金管理人后主營業(yè)務是否為私募基金管理業(yè)務；機構的工商經營范圍及實際經營業(yè)務中，曾經或目前是否兼營可能與私募投資基金業(yè)務無關或存在利益沖突的其他的業(yè)務（以下簡稱“沖突業(yè)務”，包括民間借貸、民間融資、融資租賃、配資業(yè)務、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔保、房地產開發(fā)、交易平臺等業(yè)務）、是否兼營與“投資管理”的買方業(yè)務存在沖突的業(yè)務、是否兼營其他非金融業(yè)務等情況。如存在該等情況，律師需要合理論述該情況是否符合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》《私募基金管理人登記須知》《私募投資基金管理人內部控制指引》及《私募基金登記備案相關問題解答（十三）》等相關法律法規(guī)及協會自律規(guī)則中關于私募基金管理人專業(yè)化經營的相關規(guī)定。
4)核查機構最近一個會計年度審計報告中是否存在資產負債比例較高、大額或有負債或非正常應收、應付款項等可能影響機構正常運作的異常財務信息；機構是否存在與子公司（持股 5%以上的金融企業(yè)、上市公司及持股 20%以上的其他企業(yè)）、分支機構及關聯方（受同一控股股東/實際控制人控制的金融機構、私募基金管理人、投資類企業(yè)、沖突業(yè)務企業(yè)、投資咨詢及金融服務企業(yè)）資金往來的情況。如有資金往來，律師需詳細列明資金往來方、往來款項金額、發(fā)生日期、往來發(fā)生原因，并論述資金往來是否真實合理，是否符相關法律法規(guī)及協會自律規(guī)則規(guī)定；機構是否存在使用自有資金投資的情況，是否獨立運作、分別核算，自有資金投資是否符合《證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等相關法律法規(guī)及協會自律規(guī)則的相關規(guī)定。
5)核查機構目前股權結構或出資比例情況，股東或出資人及實際控制人身份或工商信息，以上信息是否已真實、準確、完整地填報至AMBERS系統。如股東或出資人及實際控制人曾經從事過或目前仍主要從事或兼營沖突業(yè)務，律師應論述以上沖突業(yè)務的開展情況及相關證照審批持有情況，股東或出資人及實際控制人與機構及其管理的私募基金是否存在關聯交易和利益輸送。如存在關聯交易或利益輸送，律師需核查并披露交易定價、發(fā)生原因，并對投資者進行信息披露的情況，同時論述該情況是否符合《證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等相關法律法規(guī)及協會自律規(guī)則的相關規(guī)定。
6)核查機構是否存在子公司（持股 5%以上的金融企業(yè)、上市公司及持股 20%以上的其他企業(yè)）、分支機構和其他關聯方（受同一控股股東/實際控制人控制的金融企業(yè)、資產管理機構或相關服務機構），如有，需說明前述機構基本情況，包括經營范圍、關聯關系情況、業(yè)務開展情況及其子公司、關聯方是否已登記為私募基金管理人、與該機構是否存在業(yè)務往來、沖突業(yè)務關聯方的證照審批及持有情況等。律師還應確認以上子公司、分支機構和關聯方是否已按照相關要求真實、準確、完整地填報至 AMBERS 系統，如未填報，需合理說明未如實填報原因，并論述該情況是否符合《關于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》《私募基金登記備案相關問題解答（五）》等相關法律法規(guī)及協會自律規(guī)則的相關規(guī)定。
7)核查機構目前高管及一般從業(yè)人員現狀（包括但不限于人數、社保繳納明細、基金從業(yè)資格取得情況、從業(yè)人員管理平臺人員錄入情況及員工外部兼職情況等）、營業(yè)場所情況（包括但不限于注冊地址、辦公地址、是否存在異地辦公情形及合理性等）、資本金持有情況等機構運營基本設施和條件，并核查以上信息是否真實、準確、完整地填報至 AMBERS系統中，是否符合《中華人民共和國勞動法》《中華人民共和國社會保險法》《私募基金管理人登記須知》等相關法律法規(guī)及協會自律規(guī)則的相關規(guī)定。
8)核查機構是否已向協會報送的風險管理和內部控制制度，是否已經根據其管理人業(yè)務類型制定了相適應的制度，包括（視具體業(yè)務類型而定）運營風險控制制度、信息披露制度、機構內部交易記錄制度、防范內幕交易、利益沖突的投資交易制度、合格投資者風險揭示制度、合格投資者內部審核流程及相關制度、私募基金宣傳推介、募集相關規(guī)范制度以及（適用于私募證券投資基金業(yè)務）的公平交易制度、從業(yè)人員買賣證券申報制度等配套管理制度；以上制度是否有效運轉并實際發(fā)揮作用，是否符合《證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》《私募投資基金管理人內部控制指引》等相關法律法規(guī)及協會自律規(guī)則的相關規(guī)定。
9)核查高管崗位設置及任職情況是否符合協會的要求，高管信息是否真實、準確、完整地填報至人員從業(yè)系統及 AMBERS 系統。高管是否存在與私募業(yè)務相沖突業(yè)務的機構兼職及競業(yè)禁止的情況；如存在兼職，律師應結合《中華人民共和國公司法》《私募投資基金管理人內部控制指引》以及私募基金管理人登記材料清單等相關法律法規(guī)及協會自律規(guī)則的相關規(guī)定，確認其兼職是否合規(guī)。律師應對高級管理人員的勞動合同簽署情況以及勝任能力進行核查和確認。高管人員包括法定代表人/執(zhí)行事務合伙人委派代表、總經理、副總經理（如有）和合規(guī)/風控負責人等。
10)核查并以表格形式列明機構在管基金具體信息，表格內容應包括但不限于基金成立日、到期日、組織形式、投向信息、托管信息、投資標的及底層資產情況、信息披露情況、審計情況等。同時，律師應核查基金投資運作情況是否符合法律法規(guī)和自律規(guī)則規(guī)定，包括投資方向，投資方式等。律師應查閱AMBER系統以及信息披露備份信息，確認機構向協會報送的有關信息是否真實、準確、完整。
11)核查機構與其他機構是否簽署基金外包服務協議，如簽署，需說明外包服務機構資質及服務協議簽訂情況，是否符合相關法律法規(guī)及協會自律規(guī)則的相關規(guī)定。
12)核查機構自登記為私募基金管理人后，在展業(yè)過程中是否存在公開宣傳、向非合格投資者募集、直接或間接承諾保本保收益，或向銷售機構出具保本保收益的兜底承諾、未履行投資者適當性確認義務等相關情形。如存在該等情形，需詳細說明該種行為發(fā)生的具體情形，并論述該行為是否符合《證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》等相關法律法規(guī)及協會自律規(guī)則的相關規(guī)定。
13)核查機構所管理的私募基金是否已根據《證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》《關于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》《私募投資基金信息披露管理辦法》等法律法規(guī)及自律規(guī)則的相關規(guī)定在 AMBERS 系統中備案齊全，并已及時履行了管理人及所管理私募基金的重大事項變更、季度更新、年度更新、信息披露備份義務；機構是否已根據基金合同、公司章程或者合伙協議所約定的頻率、內容和方式向投資者真實、準確、完整披露了所投底層資產及最終標的情況（如涉及非實體企業(yè)的有限合伙等 SPV，請穿透至底層資產及最終標的），如為否，律師需要詳細說明未履行該等義務的具體情形及原因，并論述未履行特定義務的行為是否符合相關法律法規(guī)及協會自律規(guī)則的相關規(guī)定。
14)核查機構及其法定代表人、高級管理人員、實際控制人和主要出資人是否受到刑事處罰、金融監(jiān)管部門行政處罰或者被采取行政監(jiān)管措施；機構及其高管人員是否受到自律組織的紀律處分；是否在資本市場誠信數據庫中存在負面信息；是否被列入失信被執(zhí)行人名單；是否被列入全國企業(yè)信用信息公示系統的經營異常名錄或嚴重違法企業(yè)名錄；是否在“信用中國”網站上存在不良信用記錄等；如有，是否對基金持續(xù)運行、投資者利益、資產凈值等產生重大影響，是否已真實、準確、完整地在 AMBERS 系統中進行填報。
15)核查機構及其法定代表人、高級管理人員、實際控制人和主要出資人最近三年涉訴或仲裁情況，以及是否存在與投資者存在糾紛的情況；如有，律師應對糾紛的具體情況以及訴訟、仲裁的相關信息進行列表梳理，并結合案由、爭議焦點、裁判結果等，核查是否對基金持續(xù)運行、投資者利益、資產凈值等產生重大影響。律師還應核查該等訴訟仲裁情況是否已真實、準確、完整地在 AMBERS 系統中進行填報。
16)機構在收到要求限期提交專項法律意見書的通知后，是否按照《關于私募基金管理人在異常經營情形下提交專項法律意見書的公告》相關要求，及時向所在地證券監(jiān)管部門派出機構報告其異常經營情形，并報備其委托律師事務所出具專項法律意見書的情況。對于當地證監(jiān)局有特別要求的，律師可以在法律意見書中予以說明。
17)簽字律師及律師事務所認為需要說明的其他事項
4、專項法律意見書底稿注意事項
對于協會通知中明確要求提供證明材料的，律師需要將底稿與專項法律意見書共同打包上傳。但受限于協會系統接受的文件為20M以內，底稿文件往往無法完整上傳至系統，對此，律師可以與協會溝通通過郵件或其他方式提供證明材料。
第五章 附則
本指引由上海市律師協會基金業(yè)務研究委員會起草，并非強制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在實際業(yè)務中參考。
執(zhí)筆人：
馬晨光 上海律協基金業(yè)務研究委員會主任
上海市協力律師事務所
王婉怡 上海律協基金業(yè)務研究委員會副主任
國浩律師（上海）事務所
劉 倩 上海律協基金業(yè)務研究委員會副主任
北京國楓（上海）律師事務所
郝紅穎 上海律協基金業(yè)務研究委員會副主任
上海市協力律師事務所
王 曦 上海律協基金業(yè)務研究委員會干事
上海市協力律師事務所
協助修訂：
劉 冰 上海律協基金業(yè)務研究委員會委員
北京市隆安律師事務所上海分所
王青松 上海律協基金業(yè)務研究委員會委員
京衡律師集團上海事務所
王保紅 上海律協基金業(yè)務研究委員會委員
上海華勤基信律師事務所
滬公網安備 31010402007129號
