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2019年5月9日-10日，上海律協(xié)律師學(xué)院、基金業(yè)務(wù)研究委員會(huì)在上海交通大學(xué)聯(lián)合舉辦私募基金律師實(shí)務(wù)培訓(xùn)班。上海律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員郝紅穎律師以“私募影視投資基金的設(shè)立與運(yùn)作”為主題進(jìn)行了分享，主要涉及私募影視投資基金發(fā)展現(xiàn)狀、私募影視投資基金的設(shè)立、私募影視投資基金的運(yùn)作、契約型私募基金合同基本要素、私募影視投資基金股權(quán)轉(zhuǎn)讓、聯(lián)合攝制合同基本要素等板塊。
一、私募影視投資基金發(fā)展現(xiàn)狀
2018年，從中國(guó)私募股權(quán)投資市場(chǎng)一級(jí)行業(yè)分布統(tǒng)計(jì)來(lái)看，娛樂(lè)傳媒行業(yè)投資案例數(shù)為261起，居第四位。而房地產(chǎn)行業(yè)僅有95起，排名已經(jīng)跌出了前十。眾所周知，從事娛樂(lè)法方向的律師目前數(shù)量很少，而房地產(chǎn)領(lǐng)域競(jìng)爭(zhēng)相對(duì)激烈，可見(jiàn)，娛樂(lè)傳媒領(lǐng)域可算是律師行業(yè)的一片藍(lán)海。
從中國(guó)電影行業(yè)的總體發(fā)展趨勢(shì)看來(lái)，2018年，中國(guó)內(nèi)地電影市場(chǎng)以609億成績(jī)創(chuàng)下新高。2019年是中國(guó)電影的又一個(gè)豐收年，電影市場(chǎng)保持不斷增長(zhǎng)的勢(shì)頭，全國(guó)票房642.66億元。其中，僅春節(jié)檔（2月5日至10日）全國(guó)總票房就打到58.3億元。從消費(fèi)端來(lái)看，2019年全國(guó)觀影人次達(dá)17.27億，較上年略有增長(zhǎng)。
總體看來(lái)，電影市場(chǎng)仍不斷擴(kuò)容，呈現(xiàn)出較為繁榮的局面。除了居民收入提升、城市化的推進(jìn)之外，目前我國(guó)年平均觀影人次也較發(fā)達(dá)國(guó)家為低，考慮到我國(guó)居民的消費(fèi)習(xí)慣和水平，我國(guó)電影產(chǎn)業(yè)依然有較大的市場(chǎng)發(fā)展空間。2015年至2019年間，中國(guó)電影票房保持了9.8%的年均增速幅度；此外，隨著《關(guān)于加快電影院建設(shè)促進(jìn)電影市場(chǎng)繁榮發(fā)展的意見(jiàn)》政策的出臺(tái)，電影市場(chǎng)進(jìn)入規(guī)范化發(fā)展階段。綜上所述，根據(jù)業(yè)內(nèi)研究院預(yù)測(cè)，2020-2025我國(guó)電影產(chǎn)業(yè)增長(zhǎng)率保守估計(jì)約10%；預(yù)計(jì)到2025年中國(guó)國(guó)內(nèi)票房收入將超過(guò)1100億元。
很多大家耳熟能詳?shù)碾娪岸加兴侥蓟鸬膮⑴c，如《建國(guó)大業(yè)》《建黨偉業(yè)》《戰(zhàn)狼》等。以2018年大熱的《紅海行動(dòng)》和2019年席卷全國(guó)票房市場(chǎng)的《流浪地球》為例，《紅海行動(dòng)》其中一家出品方一壹資本是中國(guó)首只人民幣影視文化投資基金的創(chuàng)建人，也是為中國(guó)首只影視文化信托產(chǎn)品的管理人；《流浪地球》的投資方玖州建圓投資管理（上海）中心（有限合伙）也是一家專(zhuān)注影視投資領(lǐng)域的私募基金。
二、私募影視投資基金的設(shè)立
有限合伙型私募基金，根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，由二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立，其中至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人。通常來(lái)說(shuō)，由普通合伙人作為管理人，投資者作為有限合伙人。簡(jiǎn)單的投資結(jié)構(gòu)如下：
私募基金管理人在登記、基金募集托管內(nèi)控信息披露等過(guò)程中，需要經(jīng)常用到《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》、《私募投資基金合同指引1號(hào)》等文件。中國(guó)銀行業(yè)協(xié)會(huì)于2019年3月18日發(fā)布了《商業(yè)銀行資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)指引》。這些指引類(lèi)文件對(duì)于以非訴訟為主的團(tuán)隊(duì)是非常有幫助的。
對(duì)于準(zhǔn)備在私募基金領(lǐng)域提供法律服務(wù)的律師，應(yīng)該熟悉一下以下規(guī)定：
（1） 綜合類(lèi)：《證券法》《證券投資基金法》《私募投資基金管理暫行條例（征求意見(jiàn)稿）》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等。
（2） 管理人登記、產(chǎn)品備案與管理類(lèi)：《私募基金管理人登記須知》《私募投資基金備案須知》《私募基金登記備案常見(jiàn)相關(guān)問(wèn)題解答（一）至（十五）》《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》等。
（3） 基金的募集與托管類(lèi)：《私募投資基金募集行為管理辦法》《證券期貨投資者適當(dāng)性管理辦法》《基金募集機(jī)構(gòu)投資者適當(dāng)性管理實(shí)施指引（試行）》《商業(yè)銀行資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)指引》等。
（4） 內(nèi)部控制與管理類(lèi)：《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》《基金管理公司風(fēng)險(xiǎn)管理指引（試行）》等。
其中，我們需要特別關(guān)注一下中國(guó)銀行業(yè)協(xié)會(huì)于2019年3月18日發(fā)布的《商業(yè)銀行資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)指引》。這項(xiàng)指引清晰地界定了商業(yè)銀行資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)的服務(wù)內(nèi)容和履行托管職責(zé)的方式，對(duì)于律師在起草和修改托管合同過(guò)程中權(quán)利和義務(wù)的分配和界定很有幫助。
目前，在中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“基金業(yè)協(xié)會(huì)”）登記和備案系統(tǒng)中，管理人分為四個(gè)類(lèi)別：（1）私募證券類(lèi)，投資二級(jí)市場(chǎng)，如國(guó)債、金融債、股票、股指期貨等；（2）私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)類(lèi)：投資公司股權(quán)，影視私募投資主流類(lèi)別（常見(jiàn)于投資影視公司、經(jīng)紀(jì)公司、個(gè)人工作室等）；（3）其他類(lèi)：投資非標(biāo)準(zhǔn)化資產(chǎn)，如企業(yè)債、應(yīng)收帳款等（常見(jiàn)于投資單個(gè)影視項(xiàng)目）；（4）私募資產(chǎn)配置類(lèi)：投資組合型資產(chǎn)，要求80%以上資產(chǎn)投資于已備案產(chǎn)品。
基金管理人的主要職責(zé)包括募集資金、辦理備案手續(xù)，進(jìn)行投資并管理，確定基金收益分配方案并按時(shí)分配，負(fù)責(zé)基金會(huì)計(jì)核算，辦理基金財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)相關(guān)信息提供，保管基金財(cái)產(chǎn)賬冊(cè)、報(bào)表等資料，為基金財(cái)產(chǎn)維權(quán)和其他規(guī)定或約定事項(xiàng)等。國(guó)內(nèi)首只以影視產(chǎn)業(yè)為主要投資方向的私募基金設(shè)立于2010年，基金的總規(guī)模是五個(gè)億，由此可見(jiàn)，影視投資基金的發(fā)展時(shí)間、成長(zhǎng)時(shí)間是非常短的。據(jù)了解，目前正在運(yùn)作的影視投資私募基金約有300家。
為私募基金管理人出具登記法律意見(jiàn)書(shū)是私募基金法律服務(wù)的一個(gè)項(xiàng)目。考慮到目前的監(jiān)管非常嚴(yán)格，建議大家充分考慮到自身的風(fēng)險(xiǎn)，深入調(diào)查潛在服務(wù)對(duì)象的資信情況，實(shí)地考察，綜合評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)后再?zèng)Q定是否承接此項(xiàng)業(yè)務(wù)。
眾所周知，私募基金按照組織形式分類(lèi)包括公司型、有限合伙型和契約型三種。
有限合伙型私募基金適用的是《合伙企業(yè)法》。普通合伙人的職責(zé)主要是募集并管理，有限合伙人的義務(wù)主要是出資。按照相關(guān)合同指引，基金管理人義務(wù)部分的條款超過(guò)二十條。有限合伙型的好處主要在于：（1）專(zhuān)業(yè)和資本的聯(lián)合，所謂專(zhuān)業(yè)指的就是有限合伙人有大量的資金，但是對(duì)影視行業(yè)并不熟悉，并沒(méi)有專(zhuān)業(yè)的投資經(jīng)驗(yàn)，借助在影視投資領(lǐng)域有豐富經(jīng)驗(yàn)的普通合伙人，可以更高效地對(duì)資金投資進(jìn)行管理。（2）避免雙重征稅：有限合伙型基金在有限合伙企業(yè)層面是不交稅的，而是在合伙人層面才交稅。（3）普通合伙人和有限合伙人權(quán)責(zé)明確。契約型私募基金中所有的權(quán)利義務(wù)都依賴(lài)于一紙合同，而有限合伙型私募基金適用《合伙企業(yè)法》，其中關(guān)于普通合伙人、有限合伙人的權(quán)責(zé)界定是非常明確的。在設(shè)立步驟上，主要包含前置審批、企業(yè)設(shè)立（通常先由一個(gè)普通合伙人和一個(gè)有限合伙人設(shè)立）、募集（簽署認(rèn)購(gòu)協(xié)議、合伙協(xié)議等）、繳款、工商變更（將其他實(shí)際有限合伙人進(jìn)行登記）、備案和投資。
契約型私募基金是沒(méi)有實(shí)體存在的，完全就是由基金合同、托管協(xié)議、投資協(xié)議等一系列協(xié)議形成了一個(gè)體系。但是在這個(gè)協(xié)議里面也需要確定一個(gè)基金管理人，基金管理人的職責(zé)和上文所述基本一致。契約型和有限合伙型的主要差別在于，合伙型基金是有法律明文規(guī)定普通合伙人享有投資管理決策權(quán)，同時(shí)有限合伙人最主要的義務(wù)是提供資金。相比之下，契約型的主要優(yōu)勢(shì)在于有限合伙人可以掌握部分決策權(quán)，即投資人可以根據(jù)合同的約定享有一定的決策權(quán)。另一方面，契約型基金無(wú)需進(jìn)行工商登記，人數(shù)上限是200人。有限合伙型的投資者最多只能有49人。如果說(shuō)某基金管理人的資金募集能力非常強(qiáng)，需要選擇一個(gè)相對(duì)募集人數(shù)上限比較高的形式，那么可以考慮契約型基金。
公司型私募基金是非常少見(jiàn)的，主要是因?yàn)榇嬖谝韵聝蓚€(gè)問(wèn)題：一是雙重征稅，二是治理結(jié)構(gòu)比較復(fù)雜，包括股東會(huì)、董事會(huì)或執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事。
在選擇基金的類(lèi)型時(shí)，需要考慮以下幾點(diǎn)：（1）募集人數(shù)，合伙型和有限公司型私募基金的投資人上限都是50人，契約型和股份公司型私募基金的投資人上限都是200人，股份公司型私募基金的投資人上限是200人。（2）投資成本，包括稅收成本和時(shí)間成本等，如果投資人對(duì)稅負(fù)很敏感，可能不太適合采用公司型私募基金，另外，公司型和合伙型均有工商登記備案流程，設(shè)立周期比契約型私募基金長(zhǎng)。（3）管理方式，契約型私募基金管理人決策權(quán)來(lái)源為協(xié)議約定，合伙型私募基金管理人決策權(quán)來(lái)源為法律規(guī)定及合同約定。這兩種類(lèi)型都更依賴(lài)管理人，但是有利于投資決策的快速做出。公司型私募基金意見(jiàn)則不容易統(tǒng)一。（4）收益分配方式，合伙型、契約型可通過(guò)協(xié)議約定形式對(duì)收益分配進(jìn)行明確，收益分配設(shè)計(jì)相對(duì)比較靈活；而公司型私募基金的分配順序一般嚴(yán)格按照公司法規(guī)定執(zhí)行的。（5）風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)，合伙型私募基金的普通合伙人承擔(dān)的是無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人都是以出資額為限承擔(dān)責(zé)任。同樣，公司型私募基金的投資人也以出資額為限承擔(dān)責(zé)任。而契約型私募基金投資人的責(zé)任方式目前沒(méi)有直接的法律規(guī)定。
一、私募影視投資基金的運(yùn)作
私募影視投資基金在實(shí)操層面分兩個(gè)部分，分別是投資項(xiàng)目公司股權(quán)和投資影視項(xiàng)目。股權(quán)投資是以收購(gòu)非上市影視公司股權(quán)、然后轉(zhuǎn)讓股權(quán)或減資等方式退出實(shí)現(xiàn)回報(bào)，特點(diǎn)是投資金額大、回報(bào)周期長(zhǎng)和投資者經(jīng)驗(yàn)要求高。項(xiàng)目投資是以投資的影視項(xiàng)目發(fā)行后分配發(fā)行收益和版權(quán)收益的形式取得回報(bào)，特點(diǎn)是投資模式清晰、投資收益較快和退出方式靈活。
投資項(xiàng)目重要的是影視項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。影視項(xiàng)目的核心要素就是主創(chuàng)和卡司。主創(chuàng)一般指的是導(dǎo)演、編劇?？ㄋ揪褪侵秆輪T陣容。演員作為公眾人物,個(gè)人形象是賣(mài)點(diǎn)之一,也可以理解為演員這種特殊"商品"的特點(diǎn)。演員的人設(shè)支撐起了粉絲效應(yīng),成為流量的入口。"水能載舟,亦能覆舟",近幾年來(lái),演員們的"人設(shè)崩塌"層出不窮,演員道德風(fēng)險(xiǎn)將成投資方最大"地雷"。而能否規(guī)避由道德風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)化成的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn),是投資方一直以來(lái)必須面對(duì)的考驗(yàn)。作為律師，我們主要注意在調(diào)整演員合同時(shí)增加“因演員個(gè)人原因?qū)е掠捌荒芄场毕嚓P(guān)情形項(xiàng)下的違約條款。另外，還需要關(guān)注項(xiàng)目周期的問(wèn)題，股權(quán)投資類(lèi)的正常項(xiàng)目周期是5到6年，直接投資項(xiàng)目的周期大概為18-36個(gè)月。如果有人推介說(shuō)項(xiàng)目周期為6個(gè)月，那么就需要考慮相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)了。此外，還需要注意被投項(xiàng)目的渠道能力，也就是投資時(shí)應(yīng)關(guān)注項(xiàng)目最后的退出渠道和發(fā)行渠道（如發(fā)行平臺(tái)的安排）等。
簽署投資協(xié)議時(shí)，還需要關(guān)注投資比例（影響到投資人的話(huà)語(yǔ)權(quán)）、投資方式（資金投入，平臺(tái)渠道、發(fā)行、藝人等資源投入，演員酬金轉(zhuǎn)股等）、投資眼光（公司團(tuán)隊(duì)、導(dǎo)演和演員人選、針對(duì)電視劇的捆綁平臺(tái)等）和投資回報(bào)約定等方面。
通常來(lái)說(shuō)，在國(guó)產(chǎn)電影的票房分賬模式下，總票房收入需要扣除國(guó)家電影專(zhuān)項(xiàng)基金、增值稅及附加、院線(xiàn)和影院票房分成、中影數(shù)字電影發(fā)展（北京）有限公司或華夏電影發(fā)行有限公司代理費(fèi)等相應(yīng)成本后，剩余金額才用于向投資人分配。
二、契約型私募基金合同基本要素
概括地說(shuō)，契約型基金合同的基本結(jié)構(gòu)包括前言，釋義，聲明與承諾，私募基金的基本情況，私募基金的募集，私募基金的成立與備案，私募基金的申購(gòu)、贖回與轉(zhuǎn)讓?zhuān)?dāng)事人及權(quán)利義務(wù)，私募基金份額持有人大會(huì)及日常機(jī)構(gòu)，私募基金份額的登記，私募基金的投資，私募基金的財(cái)產(chǎn)，交易及清算交收安排，私募基金財(cái)產(chǎn)的估值與會(huì)計(jì)核算，私募基金的費(fèi)用與稅收，私募基金的收益分配，信息披露與報(bào)告，風(fēng)險(xiǎn)揭示，分級(jí)安排，私募基金合同的期限、變更與終止，私募基金的清算，違約責(zé)任，爭(zhēng)議的處理，其他事項(xiàng)等。
雖然基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布的合同指引中包括了風(fēng)險(xiǎn)揭示書(shū)，但主要涉及通用的風(fēng)險(xiǎn)條款，如未托管所涉風(fēng)險(xiǎn)、委托募集所涉風(fēng)險(xiǎn)、外包事項(xiàng)所涉風(fēng)險(xiǎn)、資金損失風(fēng)險(xiǎn)、基金運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)、募集失敗風(fēng)險(xiǎn)等；因此在實(shí)踐中不能直接照搬，要結(jié)合行業(yè)和項(xiàng)目的特點(diǎn)調(diào)整。比如說(shuō)，對(duì)影視行業(yè)影響最大的風(fēng)險(xiǎn)主要有以下三項(xiàng)：（1）產(chǎn)業(yè)政策風(fēng)險(xiǎn)。影視行業(yè)的資格準(zhǔn)入和內(nèi)容審查等方面的監(jiān)管政策將貫穿于影視制作、發(fā)行過(guò)程中，對(duì)影視制作、發(fā)行正常執(zhí)行具有重要影響。基金管理人雖然在篩選及監(jiān)督項(xiàng)目時(shí)強(qiáng)調(diào)依法運(yùn)營(yíng)，時(shí)刻以行業(yè)監(jiān)管政策為導(dǎo)向，但相關(guān)法律法規(guī)及監(jiān)管政策的調(diào)整都可能給私募基金造成風(fēng)險(xiǎn)。（2）未按制作或發(fā)行計(jì)劃執(zhí)行的風(fēng)險(xiǎn)。影視項(xiàng)目的開(kāi)拍日期和拍攝進(jìn)度易受導(dǎo)演、演員、編劇等主創(chuàng)人員或環(huán)境、天氣、政策等主客觀因素影響，發(fā)行渠道等也存在不確定性。影視項(xiàng)目的前期籌備、主創(chuàng)人員的劣跡行為、拍攝制作、發(fā)行回收等環(huán)節(jié)問(wèn)題都可能給私募基金造成風(fēng)險(xiǎn)。（3）經(jīng)濟(jì)周期影響風(fēng)險(xiǎn)。影視產(chǎn)業(yè)發(fā)展相對(duì)迅速，但經(jīng)濟(jì)周期性波動(dòng)放緩、波動(dòng)幅度減弱等經(jīng)濟(jì)發(fā)展的特征在一定程度上將影響影視行業(yè)的持續(xù)發(fā)展。盡管基金管理人盡力選擇精品影視項(xiàng)目，但項(xiàng)目如受經(jīng)濟(jì)周期的負(fù)面影響，將對(duì)私募基金造成風(fēng)險(xiǎn)。
契約型私募基金當(dāng)事人的部分，需要關(guān)注托管人的問(wèn)題。契約型基金并不是必須托管。如果不托管，必須有明確的保障私募基金財(cái)產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機(jī)制。如果沒(méi)有相關(guān)措施的話(huà)，基金業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)反饋意見(jiàn)，甚至可能直接處罰。
基金的相關(guān)期限部分，需要注意冷靜期和投資期兩個(gè)方面。按照規(guī)定，冷靜期不少于24小時(shí)。就投資期而言，股權(quán)投資的投資期3年到5年是比較正常的。項(xiàng)目投資的投資期可能在12個(gè)月至18個(gè)月左右。
基金合同收益分配條款部分，通常約定投資者實(shí)際出資比例進(jìn)行分配；另外，實(shí)際操作層面常用的還有“業(yè)績(jī)比較基準(zhǔn)”概念，也就是合同約定業(yè)績(jī)比較基準(zhǔn)，然后按照業(yè)績(jī)比較基準(zhǔn)向基金份額持有人分配收益，超過(guò)業(yè)績(jī)基準(zhǔn)的部分再分給基金管理人等。由于禁止保本保收益的監(jiān)管要求，原有的基金管理人通過(guò)在募集資料中約定的年化收益已經(jīng)被禁止（如投資額在100萬(wàn)≤X＜300萬(wàn)的，享受9%的年化收益；投資額300萬(wàn)≤X＜500萬(wàn)的，享受9.5%的年化收益；投資額X≥500萬(wàn)的，享受10%的年化收益）。因此，目前有基金管理人從管理費(fèi)的約定入手，進(jìn)行分段收取管理費(fèi)的安排。如投資額在投資額在100萬(wàn)≤X＜300萬(wàn)的，收取2%的管理費(fèi)；投資額300萬(wàn)≤X＜500萬(wàn)的，收取1.5%的管理費(fèi)；投資額X≥500萬(wàn)的，收取1%的管理費(fèi)。以此實(shí)現(xiàn)分層收益的目的。
私募股權(quán)投資基金的稅費(fèi)占基金成本的很大比例，因此稅收政策一直是私募股權(quán)投資基金選擇注冊(cè)地址的一個(gè)重要考量。
私募基金處罰情況總結(jié)為四種，為嚴(yán)重違法違規(guī)行為、違規(guī)募集行為、違規(guī)運(yùn)作行為和其他違規(guī)行為。其中嚴(yán)重違法違規(guī)行為包括非法集資、挪用基金財(cái)產(chǎn)、從事?lián)p害基金財(cái)產(chǎn)和投資者利益行為。違規(guī)募集行為包括公開(kāi)宣傳推介、向非合格投資者募集資金、未履行投資者風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、未對(duì)私募基金風(fēng)險(xiǎn)評(píng)級(jí)、承諾保本保收益。違規(guī)運(yùn)作行為包括開(kāi)展“資金池”業(yè)務(wù)、證券類(lèi)結(jié)構(gòu)化基金不符合杠桿率要求、未按基金合同約定進(jìn)行信息披露、未按規(guī)定報(bào)告基金相關(guān)材料、不托管但不明確基金財(cái)產(chǎn)安全保障措施。其他違規(guī)行為包括未按規(guī)定備案、登記備案信息更新不及時(shí)不準(zhǔn)確、從業(yè)人員未取得基金從業(yè)資格、證券類(lèi)私募基金委托個(gè)人提供投資建議、不配合監(jiān)管檢查。
私募基金常見(jiàn)處罰措施有基金業(yè)協(xié)會(huì)作出的紀(jì)律處分包括針對(duì)私募從業(yè)人員的取消基金從業(yè)資格和加入黑名單，以及針對(duì)私募機(jī)構(gòu)作出的注銷(xiāo)私募基金管理人登記。還有證監(jiān)會(huì)作出的包括責(zé)令改正、監(jiān)管談話(huà)、出具警示函、公開(kāi)譴責(zé)等行政監(jiān)管措施。
以基金業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)中安祥茂資產(chǎn)管理有限公司作出的處罰為例，因該公司登記備案信息與實(shí)際情況嚴(yán)重不符，在發(fā)生重大事項(xiàng)后未及時(shí)向基金業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)告，未如實(shí)填寫(xiě)實(shí)際控制人信息，公司實(shí)際辦公地址、員工人數(shù)、聯(lián)系人、關(guān)聯(lián)方、私募基金投資者人數(shù)等信息未及時(shí)更新，違規(guī)允許非本機(jī)構(gòu)雇傭的人員進(jìn)行推介，未按規(guī)定進(jìn)行信息披露，最終注銷(xiāo)中安祥茂私募基金管理人登記，取消公司法定代表人、投資部經(jīng)理、合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人的基金從業(yè)資格，加入黑名單，期限為1年。
三、聯(lián)合攝制合同基本要素
1、影視作品的名稱(chēng)、類(lèi)型、題材等基本信息
作品的名稱(chēng)是作品最基礎(chǔ)的內(nèi)容，尤其是電視劇和電影等影視作品，多數(shù)情況下作品的名稱(chēng)可以體現(xiàn)作品的類(lèi)型和題材。在簽署電影片或電視劇的聯(lián)合投資攝制合同時(shí)，作品名稱(chēng)后面通常會(huì)有一句“作品名稱(chēng)以《電影片公映許可證》上顯示為準(zhǔn)”或“作品名稱(chēng)以《電視劇發(fā)行許可證》上顯示為準(zhǔn)”，那是因?yàn)?，從作品前期開(kāi)發(fā)到發(fā)行階段，出于內(nèi)容調(diào)整、宣傳、政策等各方面因素考慮，作品的名稱(chēng)可能會(huì)中途更改幾次甚至幾十次，因此簽訂聯(lián)合投資攝制合同時(shí)在作品名稱(chēng)后面添加一句解釋?zhuān)脖阌诟鞣芥i定投資標(biāo)的，避免各方產(chǎn)生混淆。
影視作品中的主要類(lèi)型可分為電視劇、網(wǎng)絡(luò)連續(xù)劇、院線(xiàn)電影、網(wǎng)絡(luò)大電影、綜藝節(jié)目、真人秀節(jié)目等等，隨著影視產(chǎn)業(yè)的發(fā)展及觀眾的選擇面不斷提高，也有很多新興的其他影視作品類(lèi)型在影視市場(chǎng)中涌現(xiàn)。各種類(lèi)型的作品制作成本差別較大，同樣是電影，“院線(xiàn)”電影還是“網(wǎng)絡(luò)”大電影有著巨大的區(qū)別，除了發(fā)行渠道不同之外，一部院線(xiàn)電影，其制片成本可達(dá)到幾億，而網(wǎng)絡(luò)大電影的成本可以低到幾百萬(wàn)甚至更低。投資方在簽署聯(lián)合投資攝制合同前一定要注意對(duì)作品類(lèi)型的識(shí)別，并且應(yīng)將作品類(lèi)型落實(shí)在合同之中。
作品的題材是作品內(nèi)容的體現(xiàn)，電影的題材分類(lèi)主要有懸疑片、愛(ài)情片、動(dòng)作片、恐怖片、科幻片等等。電視劇題材根據(jù)國(guó)家廣播電影電視總局的規(guī)定需要在拍攝之前進(jìn)行題材備案，電視劇題材的種類(lèi)可分為當(dāng)代、現(xiàn)代、近代、古代、重大題材，每個(gè)題材下面又根據(jù)具體的故事內(nèi)容分為不同的題材名目，如當(dāng)代軍旅題材、當(dāng)代青少題材、現(xiàn)代傳記題材等等。作品的題材涉及到作品的情節(jié)內(nèi)容，從而可能影響到作品備案或?qū)徟慕Y(jié)果，且一旦定下作品題材后，制片方一般不會(huì)對(duì)題材進(jìn)行變更，否則將會(huì)影響作品的拍攝周期或制作成本，或產(chǎn)生其他制片風(fēng)險(xiǎn)，因此，作品的題材也應(yīng)在合同之中落實(shí)。
2、主創(chuàng)人員信息
主創(chuàng)人員是指對(duì)影視作品的制作起到重要作用的一批人，最常見(jiàn)的有導(dǎo)演、編劇、監(jiān)制、女一號(hào)、男一號(hào)、女二號(hào)、男二號(hào)等等，也可以在聯(lián)合攝制合同中直接明確哪些崗位人員作為主創(chuàng)人員。主創(chuàng)人員，也可以說(shuō)是制作班底，將直接關(guān)系到作品拍攝出來(lái)的效果，如果擅自更換將對(duì)作品產(chǎn)生巨大影響，產(chǎn)生的違約成本是無(wú)法預(yù)測(cè)的。因此投資者通常會(huì)要求主創(chuàng)人員的名稱(chēng)明確約定在合同中，同時(shí)制片方也會(huì)將主創(chuàng)班底作為這個(gè)作品投資的賣(mài)點(diǎn)。為了鎖定主創(chuàng)，合同中通常會(huì)約定，“未經(jīng)雙方一致書(shū)面同意，任何一方不得擅自更換主創(chuàng)人員”或類(lèi)似表述。
3、拍攝周期等時(shí)間性因素
在投資者眼中，時(shí)間就是金錢(qián)，投資的時(shí)間越長(zhǎng)，資金占用成本就越高。因此在聯(lián)合攝制合同中，開(kāi)機(jī)的時(shí)間、拍攝制作的周期、作品播出的時(shí)間等應(yīng)當(dāng)予以明確，不能明確的，小編也建議需要確定一個(gè)合理的時(shí)間范圍。
了解作品的信息主要可以從以上三個(gè)方面著手，作品信息的約定也是投資者知情權(quán)的一個(gè)保障手段，如能預(yù)估到可能存在的風(fēng)險(xiǎn)，并通過(guò)協(xié)議的方式加以控制，將避免很多不必要的事后糾紛，使雙方的合作過(guò)程更順利。
4、作品的投資預(yù)算
以國(guó)產(chǎn)電影為例，總投資預(yù)算需貫穿前期劇本打磨、中期電影拍攝、后期制作、宣傳發(fā)行等各階段，具體可分為版權(quán)采購(gòu)、劇本開(kāi)發(fā)、人員薪酬、拍攝場(chǎng)地及設(shè)備租賃、道具、服裝、后期編輯、特效、交通、食宿、宣傳發(fā)行等等各環(huán)節(jié)，其中，人員成本一般還應(yīng)包括制片人、導(dǎo)演、演員、劇務(wù)、攝影師、化妝師、服裝師、燈光師等人員費(fèi)用。
尤其應(yīng)注意的是“宣傳費(fèi)用”，宣傳在影視項(xiàng)目開(kāi)發(fā)中占據(jù)的比重越來(lái)越大，影視營(yíng)銷(xiāo)渠道從傳統(tǒng)的線(xiàn)下發(fā)布會(huì)、首映會(huì)等擴(kuò)大到手機(jī)APP、各大網(wǎng)絡(luò)社交平臺(tái)等新媒體渠道，營(yíng)銷(xiāo)手段也層出不窮，一部電影的票房成不成功，除了電影本身質(zhì)量好壞外，宣傳也會(huì)對(duì)票房產(chǎn)生重要影響，這也是近年來(lái)，宣傳成本居高不下的主要原因。
在聯(lián)合投資攝制合同中，應(yīng)注意影視項(xiàng)目的投資預(yù)算是否全面包含以上總投資預(yù)算需貫穿的全部階段，這將直接影響到投資方的投資占比、投資收益問(wèn)題。比如一個(gè)影視項(xiàng)目投資中，其投資預(yù)算并未將宣傳發(fā)行包含在內(nèi)，僅包含影視項(xiàng)目的制作預(yù)算，那么投資方在該項(xiàng)目的投資占比實(shí)際上并未達(dá)到合同約定的占比，相應(yīng)地，收益分配比例在最后將被稀釋?zhuān)赡苓_(dá)不到投資方預(yù)期的投資比例。投資預(yù)算包含內(nèi)容約定不明對(duì)投資方來(lái)說(shuō)可能產(chǎn)生不可挽回的損失，建議將總預(yù)算表作為聯(lián)合投資攝制合同附件蓋章留存。
投資預(yù)算落定后，投資方就可以按照投資比例支付對(duì)應(yīng)的投資款了。如果投資款數(shù)額較大，投資款基本不會(huì)是一次性支付的，否則如果制片方遲遲不開(kāi)機(jī)，或拍攝時(shí)間遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)合同約定時(shí)間，或有其他違約行為，對(duì)投資方來(lái)說(shuō)將產(chǎn)生巨大損失，因此付款時(shí)間的設(shè)置也很重要。電影片及電視劇的投資款支付時(shí)間一般會(huì)圍繞四個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)進(jìn)行約定——合同簽訂之日后幾日內(nèi)，影片開(kāi)機(jī)前后幾日內(nèi)，影片拍攝過(guò)半前后幾日內(nèi)，影片殺青前后幾日內(nèi)，可選其中的前三點(diǎn)作為付款節(jié)點(diǎn)，也可全部選擇，如果是選擇前三個(gè)付款節(jié)點(diǎn)，付款比例可約定為40%、30%、30%，如果選擇全部這四個(gè)付款節(jié)點(diǎn)，付款比例可約定為20%、30%、30%、20%。當(dāng)然，以上付款時(shí)間和相應(yīng)的付款比例僅作參考用，如合同各方達(dá)成一致，也可約定其他的付款時(shí)間和付款比例。
5、作品的分賬模式
（1）院線(xiàn)電影的分賬模式
我國(guó)上映的電影可分為國(guó)產(chǎn)片、合拍片、進(jìn)口片三類(lèi)。國(guó)產(chǎn)片指由國(guó)內(nèi)電影制片單位拍攝的電影片，合拍片指中外合作攝制（包括合作攝制、協(xié)作攝制、委托攝制）的電影片，進(jìn)口片則指由境外電影制片者攝制的電影片。
電影片的主要收入來(lái)源就是電影的票房收入。國(guó)產(chǎn)片和合拍片（合作攝制類(lèi)）的電影分賬模式基本相同，首先電影的票房收入應(yīng)扣除國(guó)家電影發(fā)展專(zhuān)項(xiàng)基金，即電影總票房收入的5%，其次扣除電影增值稅及其附加稅3.3%，因此一部電影片可由制片方和投資方參與分賬的票房為電影總票房收入的91.7%（“電影凈票房收入”）。電影凈票房收入需要分配給院線(xiàn)、影院、代理費(fèi)以及制片方、投資方等等。電影凈票房收入在扣除這些費(fèi)用后，可作為制片方和投資方的票房分賬收入。該票房分賬收入一般先需支付發(fā)行方發(fā)行代理費(fèi)。扣除以上費(fèi)用后，剩余的分賬收入將用于制片方和投資方之間進(jìn)行分配。
而進(jìn)口片則是以引進(jìn)電影片發(fā)行權(quán)的方式進(jìn)行境內(nèi)發(fā)行，可細(xì)分為“分賬片”和“批片”，“分賬片”是指境外制片方委托境內(nèi)的中介機(jī)構(gòu)代理發(fā)行，境外制片方可根據(jù)影片在國(guó)內(nèi)的票房獲得分賬，而境內(nèi)的中介機(jī)構(gòu)基本只包括中國(guó)電影集團(tuán)公司和華夏電影發(fā)行有限責(zé)任公司；“批片”則指境外制片方以固定的價(jià)格將電影片在一段時(shí)間內(nèi)的境內(nèi)發(fā)行權(quán)售給境內(nèi)的發(fā)行機(jī)構(gòu)，境外制片方不參與票房分賬，由境內(nèi)的發(fā)行機(jī)構(gòu)和院線(xiàn)、影院獲得分賬。分賬片和批片的收益模式較為多樣，可根據(jù)實(shí)際交易條件進(jìn)行確定。
（2）電視劇的分賬模式
電視劇的主要收入來(lái)源是版權(quán)收益、廣告收益和衍生品開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)收益，一般的國(guó)產(chǎn)電視劇主要還是依靠版權(quán)收益和廣告收益。版權(quán)收益主要指將電視劇播放權(quán)銷(xiāo)售給電視臺(tái)，按照劇集單價(jià)和集數(shù)計(jì)算總價(jià)，由電視臺(tái)支付給電視制片方，廣告收益則主要是電視劇中的廣告植入和品牌贊助所獲收益。大型的IP作品可能還會(huì)通過(guò)開(kāi)發(fā)游戲或其他角色周邊產(chǎn)品進(jìn)行收益。電視制片方將版權(quán)收益、廣告收益和衍生品開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)收益等等綜合計(jì)算電視劇的收入，并扣除電視制作成本，按各方約定的比例分配給各投資方。
電視劇的收入分成相比電影分賬沒(méi)有那么多的限制和硬性要求，大部分電視劇通過(guò)預(yù)售給電視臺(tái)和廣告植入的方式就能評(píng)估除它最終是否能夠回本。但也正是因?yàn)殡娨晞〉氖找鏄?gòu)成并不固定，在簽訂投資合同時(shí)更需審慎查看收入計(jì)算模式，以免收入的計(jì)算中有所遺漏。
（3）網(wǎng)絡(luò)影視作品的分賬模式
不論是網(wǎng)絡(luò)電視連續(xù)劇還是網(wǎng)絡(luò)大電影，目前各大網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)都有較為成熟的自己的合作分成模式。比如優(yōu)酷就建立了“優(yōu)酷網(wǎng)絡(luò)院線(xiàn)”和“優(yōu)酷網(wǎng)絡(luò)劇合作平臺(tái)”兩大微信公眾號(hào)并公開(kāi)分成模式，其網(wǎng)絡(luò)電影是分賬涉及會(huì)員觀看時(shí)長(zhǎng)和內(nèi)容定級(jí)單價(jià)等。而愛(ài)奇藝、騰訊視頻、芒果TV三大視頻網(wǎng)站也早已相繼推出網(wǎng)生內(nèi)容分賬模式，而且分賬模式各有特色，而且會(huì)隨著觀眾和市場(chǎng)的關(guān)注點(diǎn)進(jìn)行不斷地調(diào)整。
6、作品的收益分配模式
（1）風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)類(lèi)
風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)類(lèi)投資方式符合投資關(guān)系特征，投資者按照實(shí)際出資比例共享收益，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。作為投資者而言，這是一個(gè)對(duì)自身眼光、市場(chǎng)判斷能力的考驗(yàn)。風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)，顧名思義，一榮俱榮，一損俱損。如果影視作品大賣(mài)，投資者會(huì)獲得較好的投資收益，如果作品撲街，投資者則可能會(huì)血本無(wú)歸。
聯(lián)合投資攝制合同中風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)類(lèi)收益分配條款的內(nèi)容一般體現(xiàn)為：雙方按照實(shí)際出資比例享有影視作品的發(fā)行收益，按照實(shí)際出資比例承擔(dān)虧損。
（2）固定收益類(lèi)
固定收益的分配模式也是影視投資的實(shí)踐中，并不鮮見(jiàn)的分配方式。從投資者的角度考慮，經(jīng)過(guò)投資者投資決策委員會(huì)或者類(lèi)似決策層面的充分評(píng)估、考量，發(fā)現(xiàn)項(xiàng)目本身具有較大的投資風(fēng)險(xiǎn)，不適合風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)，但本次投資對(duì)自身的宣傳或者對(duì)外戰(zhàn)略合作等層面亦存在某種益處，就會(huì)提出這種固定收益回報(bào)的要求，以保證資金安全。投資收益存在固定的收益率，作品本身大賣(mài)亦或者虧損，對(duì)投資者的最終投資收益不會(huì)產(chǎn)生影響。從制片方的角度，接受或者主動(dòng)提出固定收益類(lèi)的投資，往往也是出于投資方投資份額占比相對(duì)較小的情況下予以考慮。固定收益類(lèi)投資是否符合投資本質(zhì)，在司法實(shí)踐當(dāng)中存在爭(zhēng)議，在投資者無(wú)其它如知識(shí)產(chǎn)權(quán)等權(quán)益，僅有收益分配權(quán)的情形下，該投資被認(rèn)定為“借貸關(guān)系”的可能性較大，但如投資者還涉及到知識(shí)產(chǎn)權(quán)、衍生品開(kāi)發(fā)權(quán)利等權(quán)益時(shí)，法院將會(huì)結(jié)合實(shí)際情況綜合考慮判斷。
（3）部分固定收益加部分浮動(dòng)收益
除上述兩種方式之外，比較常見(jiàn)的還有部分固定收益加部分浮動(dòng)收益的形式。這種方式對(duì)投資者來(lái)說(shuō)能保障有一定收益，對(duì)制片方來(lái)說(shuō)也能減少部分投資回報(bào)壓力，因而是市場(chǎng)上較為受歡迎的收益模式。
7、作品的知識(shí)產(chǎn)權(quán)
電視劇或電影等影視作品的知識(shí)產(chǎn)權(quán)將涉及到作品本身的著作權(quán)、與作品相關(guān)的劇本及音樂(lè)作品等的著作權(quán)、各參與方的署名權(quán)、衍生品開(kāi)發(fā)權(quán)利等等。
就著作權(quán)而言，電影、電視劇、綜藝節(jié)目等的著作權(quán)通常會(huì)在合同中約定歸制片方享有，而劇本、音樂(lè)等作品的著作權(quán)存在委托創(chuàng)作和授權(quán)等取得方式，如果是制片方委托他人創(chuàng)作的，該作品的著作權(quán)通常會(huì)約定由制片方享有，而授權(quán)方式則僅通過(guò)支付一定對(duì)價(jià)獲得部分或全部著作權(quán)益，使用范圍上會(huì)有所區(qū)別。
同時(shí)合同中也會(huì)保證投資方的署名權(quán)，署名的位置、署名方式等會(huì)因投資方投資份額的大小而不同。衍生品開(kāi)發(fā)權(quán)利也是一個(gè)相對(duì)比較重要的因素，尤其是IP熱門(mén)項(xiàng)目，會(huì)配套開(kāi)發(fā)游戲、周邊紀(jì)念品等衍生產(chǎn)品，投資方是否對(duì)衍生品也享有開(kāi)發(fā)和收益的權(quán)利也是合同中的重要約定內(nèi)容。
8、商務(wù)開(kāi)發(fā)
隨著影視行業(yè)多樣化發(fā)展，許多影視項(xiàng)目的收益已經(jīng)不僅僅局限于因播映權(quán)等權(quán)利而產(chǎn)生的發(fā)行收入，其他諸如植入廣告、周邊產(chǎn)品等商務(wù)開(kāi)發(fā)產(chǎn)生的收入也在影視項(xiàng)目中逐漸占據(jù)重要地位。
舉個(gè)例子，前段時(shí)間熱度不斷的電視劇《少年派》，某自熱火鍋、某鋪?zhàn)訄?jiān)果零食品牌、某品牌酸奶等等經(jīng)常出現(xiàn)在主角們?nèi)粘Ｉ町?dāng)中，除此之外，選秀節(jié)目、戶(hù)外真人秀等綜藝節(jié)目中也能看到贊助商的身影。
就目前在聯(lián)合投資攝制合同中會(huì)約定的商務(wù)開(kāi)發(fā)權(quán)利，一般指開(kāi)發(fā)廣告、贊助等品牌推廣產(chǎn)品的權(quán)利以及衍生產(chǎn)品的開(kāi)發(fā)權(quán)利，前者包括商業(yè)品牌冠名、特約贊助、廣告植入（貼片式和植入式）等等，后者則包括因該影視項(xiàng)目中某些主要元素而產(chǎn)生的游戲、服裝、飾品、包袋、工藝品等衍生產(chǎn)品。
在聯(lián)合投資攝制合同中對(duì)商務(wù)開(kāi)發(fā)權(quán)利的約定主要應(yīng)包括商務(wù)開(kāi)發(fā)權(quán)利的范圍，商務(wù)開(kāi)發(fā)權(quán)利的行使方以及商務(wù)開(kāi)發(fā)代理費(fèi)與商務(wù)開(kāi)發(fā)相關(guān)的支出等問(wèn)題。
商務(wù)開(kāi)發(fā)權(quán)利的范圍一般應(yīng)涵蓋上述的品牌贊助、廣告植入等開(kāi)發(fā)權(quán)利以及游戲、周邊等衍生產(chǎn)品的開(kāi)發(fā)權(quán)利，同時(shí)建議還應(yīng)包括將來(lái)可能產(chǎn)生的新型商務(wù)合作模式的開(kāi)發(fā)權(quán)利，以免后續(xù)如果出現(xiàn)目前還未定義到的商務(wù)開(kāi)發(fā)權(quán)利時(shí)，對(duì)該權(quán)利的行使產(chǎn)生糾紛。
商務(wù)開(kāi)發(fā)權(quán)利的行使可以由聯(lián)合投資攝制合同各方共同行使，但此時(shí)建議約定行使該權(quán)利的一方在確定商務(wù)合作方之前征得其他各方的同意，避免兩方洽談的品牌合作方有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系或其他沖突關(guān)系，或者產(chǎn)生衍生品類(lèi)型重復(fù)的情況。
商務(wù)開(kāi)發(fā)權(quán)利的行使也可以約定交由一方行使，可約定從該影視項(xiàng)目的制作成本中支出該行使方一定的商務(wù)開(kāi)發(fā)代理費(fèi)，并由其承擔(dān)之后的商務(wù)開(kāi)發(fā)相關(guān)支出，相關(guān)支出不再另行從制作成本中扣除。如行使商務(wù)開(kāi)發(fā)權(quán)利的一方不要求提前支付商務(wù)開(kāi)發(fā)代理費(fèi)，也可以由該方先行承擔(dān)商務(wù)開(kāi)發(fā)相關(guān)支出，后續(xù)產(chǎn)生商務(wù)開(kāi)發(fā)收入時(shí)收取一定比例作為傭金，剩余的商務(wù)開(kāi)發(fā)收入再計(jì)入項(xiàng)目收益中按約分配。
商務(wù)開(kāi)發(fā)權(quán)利的有效利用可直接影響影視項(xiàng)目的投資收益，因此在聯(lián)合投資攝制合同中應(yīng)予以重視并合理約定。
9、違約責(zé)任
除了一般的違約責(zé)任條款外，投資方應(yīng)注意的是制片方拿到的劇本及制作的作品是否存在版權(quán)瑕疵、投資收益是否按合同約定及時(shí)分配等問(wèn)題，制片方應(yīng)注意的則是投資方是否按合同約定按時(shí)打款及資金來(lái)源是否合法等問(wèn)題，因此，各方應(yīng)針對(duì)性地對(duì)這些問(wèn)題設(shè)置違約責(zé)任條款。另外，違約金的數(shù)額和比例也應(yīng)設(shè)置在合理范圍內(nèi)，使違約方能夠承擔(dān)實(shí)際的損失及費(fèi)用支出。合理的約定便于合同的談判和執(zhí)行，在產(chǎn)生糾紛后提起訴訟或仲裁時(shí)也便于得到相關(guān)法院或仲裁委的支持。
（注：以上嘉賓觀點(diǎn)，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿： 上海律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會(huì)
執(zhí)筆人：李凌雯 上海市協(xié)力律師事務(wù)所
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