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（本論文由上海律協(xié)期貨業(yè)務(wù)研究委員會(huì)上傳并推薦）
2012年6月8日，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布《期貨公司資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點(diǎn)辦法（征求意見稿）》（以下簡稱“《試點(diǎn)辦法》”），向社會(huì)各界公開征求意見。這一舉措意味著期貨三大業(yè)務(wù)創(chuàng)新在邁出投資咨詢業(yè)務(wù)第一步之后，即將邁出第二步——資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)。隨著期貨行業(yè)的不斷成長，期貨創(chuàng)新業(yè)務(wù)需求不斷增加，推行期貨公司資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的條件日益成熟，行業(yè)期盼已久的期貨公司資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)即將開閘。
為此，大成積極關(guān)注并特地針對(duì)《試點(diǎn)辦法》展開詳細(xì)解讀，以期指引期貨公司資產(chǎn)管理（以下簡稱“資管”）業(yè)務(wù)的試點(diǎn)開展。
一、 期貨公司資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點(diǎn)的背景、導(dǎo)向與價(jià)值
此次《試點(diǎn)辦法》出臺(tái)的背景基于我國期貨市場投資者結(jié)構(gòu)不合理，機(jī)構(gòu)投資者較少，市場深度不足，流動(dòng)性不穩(wěn)的現(xiàn)狀。
雖然仍處于征求意見的階段，但整部法規(guī)的基調(diào)依然十分明顯，其導(dǎo)向?yàn)楦纳破谪浭袌鐾顿Y者結(jié)構(gòu)，培育和發(fā)展機(jī)構(gòu)投資者，引導(dǎo)和規(guī)范期貨公司開展資管業(yè)務(wù)的創(chuàng)新視點(diǎn)。
此次自管業(yè)務(wù)試點(diǎn)開閘的價(jià)值在于：1、改善期貨市場投資者結(jié)構(gòu)，提高市場定價(jià)效率，促進(jìn)期貨市場功能不斷發(fā)揮，進(jìn)一步服務(wù)于實(shí)體經(jīng)濟(jì)；2、發(fā)揮期貨公司在衍生品市場的專業(yè)優(yōu)勢，滿足投資者包括對(duì)沖、套利在內(nèi)的多元化投資需求；3、進(jìn)一步提高期貨公司的中介服務(wù)能力，進(jìn)一步促進(jìn)期貨市場國際化、市場化發(fā)展。
二、 什么是期貨公司資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)？
此次《試點(diǎn)辦法》規(guī)定的資管業(yè)務(wù)定義為：期貨公司采用“一對(duì)一”或“一對(duì)多”的模式，與客戶訂立書面合同接受委托，運(yùn)用客戶資產(chǎn)進(jìn)行投資，并依合同約定收取費(fèi)用或報(bào)酬的業(yè)務(wù)（第2條）。應(yīng)當(dāng)說明的是，該辦法總體思路是先部分試點(diǎn)、再穩(wěn)步推開，從“一對(duì)一”擴(kuò)大到“
一對(duì)多 http://finance.ifeng.com/topic/money/zhlckz/index.shtml
”的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)。此次《試點(diǎn)辦法》主要針對(duì)“一對(duì)一”資管業(yè)務(wù)先行先試，而“一對(duì)多”資管業(yè)務(wù)則暫未推出，有待證監(jiān)會(huì)依據(jù)市場發(fā)展情況另行制定規(guī)范（第51條）。
三、 商業(yè)模式與法律關(guān)系
《試點(diǎn)辦法》第12條規(guī)定期貨公司資管業(yè)務(wù)可以投資于：
1、 期貨、期權(quán)及其他金融衍生品；
2、 股票、債券、證券投資基金、集合資產(chǎn)管理計(jì)劃、央行票據(jù)、短期融資券、資產(chǎn)支持證券等；
3、 中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他投資品種。
在商業(yè)模式方面，期貨公司資管業(yè)務(wù)的主要商業(yè)模式主要分為兩類：第一類，期貨期權(quán)；第二類，股票。但《試點(diǎn)辦法》并未就投資市場處于境內(nèi)還是境外作出限制。此外，非期貨類的資產(chǎn)管理是對(duì)業(yè)務(wù)模式的一大創(chuàng)新。
在法律關(guān)系方面，期貨公司的資管業(yè)務(wù)性質(zhì)上屬于委托理財(cái)。但作為投資管理者，期貨公司從事資管業(yè)務(wù)則相當(dāng)于證券業(yè)務(wù)中的自營。
四、 期貨公司從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循的原則有哪些？
期貨公司開展資管業(yè)務(wù)試點(diǎn)應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：
公平、公正、誠信、規(guī)范；恪守職責(zé)、謹(jǐn)慎勤勉；保護(hù)客戶合法權(quán)益，公平對(duì)待所有客戶；防范利益沖突，禁止各種形式的利益輸送，維護(hù)期貨市場的正常秩序（第3條）。
五、 期貨公司的準(zhǔn)入條件
1、 監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)——中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)
2、 自律管理機(jī)構(gòu)——中國期貨業(yè)協(xié)會(huì)、期貨交易所
3、 監(jiān)測監(jiān)控機(jī)構(gòu)——中國期貨保證金監(jiān)控中心
六、 期貨公司申請(qǐng)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點(diǎn)應(yīng)符合哪些資質(zhì)要求？
試點(diǎn)階段，為了達(dá)到資管業(yè)務(wù)平穩(wěn)起步的目的，法規(guī)重在選擇優(yōu)質(zhì)的期貨公司參與資管業(yè)務(wù)，并設(shè)定了較高的從業(yè)門檻，主要包括：
1、 凈資本達(dá)到5億元人民幣以上；
2、 近2年分類監(jiān)管評(píng)級(jí)達(dá)到B類BB級(jí)以上；
3、 至少配備1名專職高管人員（具有5年以上期貨、證券或者基金從業(yè)經(jīng)歷，并取得期貨投資咨詢業(yè)務(wù)從業(yè)資格或相應(yīng)的證券從業(yè)資格）和5名以上專職業(yè)務(wù)人員（具有3年以上期貨從業(yè)經(jīng)歷或者3年以上證券、基金等投資管理經(jīng)歷，并取得期貨投資咨詢業(yè)務(wù)從業(yè)資格）；
4、 近3年合規(guī)經(jīng)營，無違法違規(guī)經(jīng)營記錄；
5、 要有資管業(yè)務(wù)的實(shí)施方案、管理制度以及滿足業(yè)務(wù)發(fā)展需要的場地和設(shè)施等（第6條）。
七、 客戶準(zhǔn)入的適當(dāng)性要求
為了嚴(yán)控資管業(yè)務(wù)源頭，堅(jiān)持“把適當(dāng)?shù)漠a(chǎn)品銷售給適當(dāng)?shù)耐顿Y者”的宗旨，本次的《試點(diǎn)辦法》對(duì)投資者適當(dāng)性要求作出了一系列規(guī)定，主要包括：
1、 具備較強(qiáng)的資金實(shí)力和風(fēng)險(xiǎn)承受能力，委托的起始資產(chǎn)數(shù)額下限位100萬元人民幣（第9條）；
2、 以真實(shí)身份參與期貨公司資管業(yè)務(wù)，委托資產(chǎn)的來源符合法律法規(guī)規(guī)定，禁止違規(guī)向公眾集資（第15條）；
3、 期貨公司資管業(yè)務(wù)的禁止對(duì)象包括其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、從業(yè)人員及其配偶，其股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人以及董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、從業(yè)人員的父母、子女成為本公司資管業(yè)務(wù)客戶時(shí)，應(yīng)當(dāng)自資管合同之日起5個(gè)工作日內(nèi)向公司住所地證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)備案，并在本公司網(wǎng)站對(duì)關(guān)聯(lián)或親屬關(guān)系進(jìn)行披露（第10條）；
4、 期貨公司應(yīng)當(dāng)對(duì)客戶適當(dāng)性進(jìn)行審慎評(píng)估（第17條）。
關(guān)于具體的適當(dāng)性評(píng)估程序，證監(jiān)會(huì)將會(huì)指導(dǎo)中國期貨業(yè)協(xié)會(huì)和中國期貨保證金監(jiān)控中心進(jìn)一步研究制定，期貨公司必須依照該程序?qū)ν顿Y者的風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)識(shí)水平和風(fēng)險(xiǎn)承受能力進(jìn)行審慎評(píng)估。
期貨公司資管業(yè)務(wù)對(duì)客戶的資金和風(fēng)險(xiǎn)承受能力有一定要求是非常必要的。資管業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)不是來自于客戶本身，而是來自于資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)，因此在資管業(yè)務(wù)開展過程中，期貨公司需要將合適的資管產(chǎn)品賣給合適的客戶。此外，通過投資者適當(dāng)性制度為高風(fēng)險(xiǎn)的期貨市場設(shè)置一定“門檻”是非常有必要的。而且投資者適當(dāng)性制度不能局限于對(duì)投資者參與期貨交易之前進(jìn)行評(píng)估，對(duì)投資者入市后的進(jìn)一步分類和跟蹤評(píng)估也很重要。還應(yīng)考慮在投資者參與期貨交易之前和交易過程中設(shè)置適當(dāng)?shù)某绦蚝鸵螅瑏砭C合評(píng)估投資者對(duì)期貨市場的認(rèn)知程度、接受程度和風(fēng)險(xiǎn)承受程度，切實(shí)保護(hù)投資者的利益。
八、 《試點(diǎn)辦法》如何防范和限制期貨資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中的利益沖突和不公平交易？
出于保護(hù)投資者合法權(quán)益之目的，《試點(diǎn)辦法》對(duì)于期貨公司的利益沖突和不公平交易給予了高度的重視，主要包括：
1、 對(duì)資管業(yè)務(wù)進(jìn)行集中管理，在人員、業(yè)務(wù)、場地等方面與其他業(yè)務(wù)部門相互獨(dú)立，建立業(yè)務(wù)隔離墻制度，最大限度隔離業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)（第27條）；
2、 借鑒證券公司資管業(yè)務(wù)制度經(jīng)驗(yàn)，關(guān)聯(lián)人開戶實(shí)行回避和信息披露制度（第10條）；
3、 嚴(yán)格禁止期貨公司不同資管賬戶之間、資管賬戶與期貨經(jīng)紀(jì)賬戶之間、非期貨類投資賬戶之間可能導(dǎo)致不公平交易和利益輸送的同日反向交易，要求期貨公司對(duì)不同資管賬戶之間、資管賬戶與期貨經(jīng)紀(jì)賬戶之間、非期貨類投資賬戶之間的同日同向交易、臨近交易日的同向交易和反向交易的交易時(shí)機(jī)和交易價(jià)差進(jìn)行監(jiān)控和分析，嚴(yán)格禁止不公平交易和利益輸送行為（第33條）；
4、 公司合理收取取酬，確保與投資者利益一致。報(bào)酬收取可以采用與客戶約定收取一定比例管理費(fèi)的方式，并可基于委托管理業(yè)績收取相應(yīng)的報(bào)酬（第22條）；
5、 對(duì)期貨公司及其從業(yè)人員侵害投資者合法權(quán)益的各類違規(guī)行為，追究其法律責(zé)任（第50條）。
九、 《試點(diǎn)辦法》對(duì)期貨公司資產(chǎn)管理賬戶設(shè)置和資金存管有哪些要求？
為規(guī)范期貨公司資管業(yè)務(wù)的賬戶設(shè)置和資金存管，此次《試點(diǎn)辦法》規(guī)定了以下幾點(diǎn)要求：
1、 投資期貨類品種的期貨資管賬戶設(shè)置及其資金存管完全納入期貨市場保證金安全存管監(jiān)控體系，期貨公司應(yīng)當(dāng)對(duì)期貨資管賬戶進(jìn)行單獨(dú)標(biāo)識(shí)和管理（第19條）。
2、 開展業(yè)務(wù)過程中，期貨公司每日要向監(jiān)控中心報(bào)送期貨投資和提供非期貨類投資賬戶的盈虧、凈值等信息，客戶每日也可查詢此類信息（第21、38條）。
3、 期貨資管賬戶要遵守期貨市場風(fēng)險(xiǎn)控制管理辦法等相關(guān)要求，監(jiān)控中心、期貨交易所要對(duì)期貨資管賬戶進(jìn)行單獨(dú)監(jiān)測和監(jiān)控（第40、41條）。
4、 對(duì)資管業(yè)務(wù)投資于非期貨類產(chǎn)品的，期貨公司應(yīng)當(dāng)遵守相關(guān)市場的開戶規(guī)定和監(jiān)管要求。開立用以資產(chǎn)管理的聯(lián)名賬戶以及其他賬戶，期貨公司應(yīng)報(bào)監(jiān)管部門、監(jiān)控中心備案，并遵守相應(yīng)法律法規(guī)規(guī)定及有關(guān)監(jiān)管要求（第52條）。
十、 《試點(diǎn)辦法》對(duì)于期貨公司資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)防范和監(jiān)管問題作出了哪些制度性安排？
為確保資管業(yè)務(wù)平穩(wěn)發(fā)展，防范各類業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，此次《試點(diǎn)辦法》做出如下制度安排：
1、實(shí)行統(tǒng)一止損制度。期貨公司應(yīng)當(dāng)與客戶明確約定，委托資產(chǎn)虧損達(dá)到委托資產(chǎn)起始數(shù)額一定比例時(shí)，期貨公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知客戶，客戶有權(quán)提前終止資管委托（第23條）。
2、強(qiáng)化人員管理。期貨公司應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化內(nèi)部監(jiān)督制約和獎(jiǎng)懲機(jī)制，防止人員道德風(fēng)險(xiǎn)；關(guān)鍵崗位專人專崗，不得相互兼任。相關(guān)人員變動(dòng)應(yīng)當(dāng)備案；在中期協(xié)網(wǎng)站上對(duì)從業(yè)人員基本信息進(jìn)行公示，接受社會(huì)監(jiān)督（第28、29、36條）。
3、引導(dǎo)期貨公司加強(qiáng)自我風(fēng)控。要求期貨公司有效執(zhí)行資管業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)控制制度，對(duì)期貨資管賬戶日常交易情況和非期貨類投資賬戶進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、監(jiān)測，及時(shí)執(zhí)行風(fēng)控措施（第30條）。
4、強(qiáng)化信息報(bào)告。期貨公司要定期報(bào)告月度、季度報(bào)告和年度報(bào)告，出現(xiàn)嚴(yán)重影響資管業(yè)務(wù)的情況還需要報(bào)送臨時(shí)報(bào)告，另外公司的首席風(fēng)險(xiǎn)官還要定期對(duì)資管業(yè)務(wù)進(jìn)行合規(guī)檢查并定期報(bào)告監(jiān)管部門（第35、44、46條）。
5、要求期貨公司凈資本匹配。期貨公司從事資管業(yè)務(wù)，其凈資本應(yīng)當(dāng)符合風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管指標(biāo)的規(guī)定和要求（第43條）。
6、強(qiáng)化監(jiān)管措施和責(zé)任追究。期貨公司或其有關(guān)人員違規(guī)開展業(yè)務(wù)或者存在風(fēng)險(xiǎn)隱患，監(jiān)管部門可以采取相應(yīng)監(jiān)管措施督促整改，或者暫停其開展新的資管業(yè)務(wù)（第48、49條）；發(fā)生重大風(fēng)險(xiǎn)或者重大違規(guī)的，可以撤銷其資管業(yè)務(wù)試點(diǎn)資格并追究法律責(zé)任（第50條）。
十一、 有待解決的問題
（一） 業(yè)務(wù)隔離要求
在期貨公司符合條件的資管業(yè)務(wù)人員以前大都做過期貨研究，而且期貨研究與資管業(yè)務(wù)分離的必要性不大。因?yàn)閭€(gè)股研究信息對(duì)證券投資會(huì)很敏感，期貨研究則不然。依據(jù)《試點(diǎn)辦法》的規(guī)定，“1+5”的資管業(yè)務(wù)人員要求與期貨投資咨詢業(yè)務(wù)人員隔離開來。一旦期貨公司也被要求研究與資管業(yè)務(wù)完全隔離，那么“2＋10”的人員條件將會(huì)成為大多數(shù)已經(jīng)獲得投資咨詢業(yè)務(wù)的期貨公司申請(qǐng)資管業(yè)務(wù)的“攔路虎”。
（二） “一對(duì)一”要求
現(xiàn)在在期貨上配置大規(guī)模資產(chǎn)的客戶還很少，“一對(duì)一”專戶難以做大規(guī)模，而小規(guī)模運(yùn)行會(huì)給期貨公司資管業(yè)務(wù)的人才培養(yǎng)、策略運(yùn)用等帶來一定的局限性。另外，越是在資管業(yè)務(wù)發(fā)展初期，客戶越需要購買信心，而期貨公司自購可以讓客戶更加放心。然而如果僅僅推出“一對(duì)一”專戶產(chǎn)品，期貨公司自有資金購買該產(chǎn)品也無門。
（三） 防范資管業(yè)務(wù)與經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的利益輸送
通過頻繁炒單或故意設(shè)置較高的手續(xù)費(fèi)費(fèi)率，期貨公司可以從手續(xù)費(fèi)收入獲利，無須將主要精力放在盈利提成的收益上，這在一定程度上會(huì)損害投資者利益。但是目前的《試點(diǎn)辦法》未規(guī)定對(duì)資管業(yè)務(wù)的手續(xù)費(fèi)費(fèi)率加以一定的區(qū)間限制。另外，手續(xù)費(fèi)費(fèi)率過低，又容易引起惡性競爭之嫌，更加劇了手續(xù)費(fèi)問題上的矛盾。
（四） 人才儲(chǔ)備要求
資管業(yè)務(wù)的開閘同時(shí)也對(duì)期貨公司提出了更高的要求，期貨公司需要向客戶提供更高質(zhì)量的服務(wù)。資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)屬于“又說又練”的業(yè)務(wù)，既要能說的好，也要能練的好。只有具備了充足的人才儲(chǔ)備，期貨資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)才能期貨業(yè)開啟新的一頁。
十二、
律師服務(wù)范圍
法律意見書
期貨資產(chǎn)管理合同、制度及業(yè)務(wù)流程
期貨及增值服務(wù)
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號(hào)
