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（本指引于2020年12月30日上海市律師協(xié)會業(yè)務研究指導委員會通訊表決通過）
第一章 總則
第一條 為保障律師在代理勞動人事爭議訴訟過程中依法履行職責，充分發(fā)揮律師在勞動人事爭議訴訟案件中的作用，制定本指引。
第二章 接受委托
第二條 接受當事人委托是指律師事務所經(jīng)過初步審查，接受勞動者或者企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位、合伙組織、基金會以及其他符合條件的用人單位的委托，指派律師為其提供勞動人事爭議訴訟代理的法律服務并辦理有關委托手續(xù)的過程。
第三條 律師在對委托人和委托事項進行審查時，應充分理解對勞動人事爭議仲裁裁決、判決結(jié)果的不同救濟手段。
（一） 對非一裁終局的案件，勞動者和用人單位在法定期間內(nèi)均可向有管轄權(quán)的人民法院起訴；
（二） 對一裁終局的案件，在法定期間內(nèi)，勞動者可以向有管轄權(quán)的人民法院起訴，而用人單位只能向勞動人事爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決；
（三） 對勞動仲裁機構(gòu)不予受理的案件，在法定期間內(nèi)，委托人可向有管轄權(quán)的人民法院起訴；
（四） 對一審判決的勞動人事爭議案件，除一審終審的小額訴訟外，勞動者和用人單位均可在法定期間內(nèi)向有管轄權(quán)的中級人民法院提起上訴；
（五） 對裁判文書已生效的勞動人事爭議案件，如一方不履行生效的法律文書，另一方可向有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行。
律師在接待工作中應向當事人說明上述救濟手段。
第四條 律師應加強社會責任感，對勞動仲裁裁決、判決進行客觀分析，維護當事人合法權(quán)益，構(gòu)建和諧勞動關系。
第五條 律師事務所在接受委托時，應首先審查如下事項：
（一） 該仲裁裁決是否屬于一裁終局案件。
（二） 該仲裁裁決是否在法定的起訴或申請撤銷仲裁裁決的期限之內(nèi)。
（三） 管轄該勞動人事爭議案件的人民法院。在用人單位所在地和勞動合同履行地不一致時，尤其需要注意如何選擇管轄該勞動人事爭議案件訴訟的法院。
（四） 委托人對仲裁裁決不服的事實與理由。
（五） 對已經(jīng)一審人民法院判決的勞動人事爭議案件，應審查是否屬于一審終審的小額訴訟案件；如非小額訴訟案件，則審查是否在上訴期限內(nèi)。
（六） 對已有生效法律文書的勞動人事爭議案件，申請強制執(zhí)行的，應注意審查申請強制執(zhí)行的時效。
（七） 對勞動行政訴訟案件，應審查是否屬于行政訴訟受理的范圍，是否需要經(jīng)過行政復議前置程序，以及是否在行政訴訟或復議的法定期間內(nèi)。
（八） 其他應予以注意并審查的事項。
第六條 律師事務所在決定接受委托時，律師應向委托人說明下列情況：
（一） 勞動人事爭議訴訟、勞動行政訴訟案件的受理和審理程序。
（二） 勞動人事爭議當事人不服仲裁裁決，起訴或申請撤銷仲裁裁決的法定期間。
（三） 勞動人事爭議、勞動行政訴訟一審、二審的審理期限。
（四） 提起勞動人事爭議訴訟時若需要對對方當事人采取財產(chǎn)保全、證據(jù)保全措施的，可向有管轄權(quán)的人民法院提出申請。
（五） 委托人和代理人雙方各自應該承擔的義務和責任。
（六） 根據(jù)案件具體情況，其他需要說明的事務。
第七條 律師事務所應根據(jù)委托人的委托，指派合適的律師擔任其代理人。如果委托人要求特定律師擔任其代理人，律師事務所應盡量滿足其要求。
第八條 律師事務所決定代理勞動人事爭議訴訟案件后，應當立即與委托人辦理委托手續(xù)。委托手續(xù)一般包括以下內(nèi)容：
（一） 律師事務所與委托人或其代理人簽署《委托代理協(xié)議》一式兩份，一份交委托人，一份交承辦律師附卷并存檔于律師事務所。
（二） 委托人簽署授權(quán)委托書一式三份，一份交受理勞動人事爭議案件的法院，一份交委托人，一份交承辦律師附卷并存檔于律師事務所。
（三） 委托代理協(xié)議及授權(quán)委托書中約定的代理權(quán)限應當明確、具體。
（四） 律師事務所代理勞動人事爭議案件，應在與委托人簽訂的委托代理協(xié)議中約定收費標準和收費方式。除特殊情況外，因辦理案件而實際發(fā)生的差旅費、住宿費、鑒定費、翻譯費和其他必要辦案費用應由委托人承擔。
（五） 律師事務所接受委托后，應當做好收案登記和編號立卷工作。
第九條 律師事務所在接受委托時，律師可要求委托人提供其所知的一切案件事實，并提供相應的證據(jù)或證據(jù)線索。
第十條 律師事務所在接受委托后，承辦律師無正當理由不得拒絕代理；但有下列情況之一的，律師有權(quán)通過律師事務所單方解除委托代理協(xié)議并通知委托人，包括但不限于：
（一） 委托人隱瞞案件重要事實或提供偽證、假證。
（二） 委托人利用律師提供的服務從事違法活動。
（三） 委托事項違法。
（四） 委托人違反委托代理協(xié)議的約定。
第十一條 律師事務所在接受和代理勞動人事爭議訴訟案件、勞動行政訴訟案件時，應遵守《上海市律師協(xié)會律師執(zhí)業(yè)利益沖突認定和處理規(guī)則》的規(guī)定，避免利益沖突。律師事務所應在接受委托前對委托人或委托事項進行查證，如發(fā)現(xiàn)委托人或委托事項與本所或承辦律師有利益沖突，應立即停止受理委托并向委托人說明理由。
第十二條 律師事務所在接受和代理勞動人事爭議訴訟案件、勞動行政訴訟案件時應遵守《上海市律師服務收費管理實施辦法》的規(guī)定，代理勞動者請求支付勞動報酬、工傷賠償、給予社會保險待遇或者最低生活保障待遇案件的法律服務收費標準應按照《上海市律師服務收費政府指導價標準》執(zhí)行，不能實行風險代理的收費方式；禁止對群體性訴訟案件、行政訴訟案件實行風險代理。
第十三條 律師在辦理委托手續(xù)后，應當要求委托人提供證據(jù)復印件或復制件，同時核對原件，并將原件及時交還委托人妥善保管；若收取或暫存原件，建議制作文件清單，并由委托人和承辦律師共同簽字附卷。審查委托過程中的重要事項，建議以書面形式記錄，由委托人和承辦律師閱看無誤后共同簽字附卷。
第三章 管轄、起訴和受理
第十四條 勞動人事爭議案件用人單位所在地和勞動合同履行地基層人民法院對案件均有管轄權(quán)。
第十五條 勞動合同履行地不明確的勞動人事爭議案件，由用人單位所在地基層人民法院管轄。
第十六條 用人單位注冊地與實際辦公所在地不一致的，如果有證據(jù)證明實際辦公所在地，也可在實際辦公所在地基層人民法院起訴。
第十七條 當事人雙方就同一仲裁裁決分別向有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由先受理的人民法院管轄。
第十八條 對仲裁裁決書，律師應審查是否屬于一裁終局案件。如屬于一裁終局案件，勞動者不服仲裁裁決的，仍可在收到勞動人事爭議仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向有管轄權(quán)的人民法院起訴；用人單位不服仲裁裁決、符合法定條件的，可在收到仲裁裁決書之日起30日內(nèi)向勞動人事爭議仲裁委員會所在地中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。
對非一裁終局案件，勞動者和用人單位均可在收到勞動人事爭議仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向有管轄權(quán)的人民法院起訴。
第十九條 如裁決書系郵寄或快遞送達，律師應注意保留勞動人事爭議仲裁委員會寄送裁決書的郵寄或快遞憑證（信封和/或面單），以證明收到裁決書的日期，避免逾期起訴。
第二十條 用人單位所在地與勞動合同履行地在不同區(qū)域的，可能存在不同的地方性法規(guī)或規(guī)章、政策，導致不同的裁判結(jié)果；律師應注意研究不同區(qū)域的勞動法規(guī)、規(guī)章、政策，選擇對委托人有利的、有管轄權(quán)的人民法院起訴。
第二十一條 對可向不同區(qū)域基層法院起訴的案件，一旦確定對委托人有利的管轄地，律師應盡早起訴并得到案件受理通知書以使該地法院取得管轄權(quán)，但僅有訴前調(diào)解案號不能說明案件已被法院受理。
第二十二條 勞動人事爭議仲裁委員會以當事人申請仲裁的案件不屬于勞動人事爭議為由作出不予受理的書面裁決、決定或者通知，當事人不服的，可向人民法院起訴。
第二十三條 勞動人事爭議仲裁委員會以主體不適格為由作出不予受理的書面裁決、決定或者通知，當事人不服的，可向人民法院起訴。
第二十四條 勞動人事爭議仲裁委員會以無管轄權(quán)為由對勞動人事爭議案件不予受理，當事人不服的，可向人民法院起訴。
第二十五條 勞動人事爭議仲裁委員會逾期未作出受理決定或仲裁裁決的，當事人可以直接向人民法院起訴。
以勞動人事爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決為由提起訴訟的，應當提交勞動人事爭議仲裁委員會出具的受理通知書或者接受仲裁申請的其他憑證或證明。
律師代理勞動人事爭議案件，以勞動人事爭議仲裁委員會逾期未作出受理決定或仲裁裁決為由直接向人民法院起訴的，應注意法律、司法解釋規(guī)定的例外情形。
第二十六條 用人單位招用尚未與原用人單位解除勞動合同的勞動者，原用人單位與勞動者發(fā)生勞動人事爭議的，可以列新的用人單位為第三人。
第二十七條 勞動者在用人單位與其他平等主體之間的承包經(jīng)營期間，與發(fā)包方和承包方雙方或者一方發(fā)生勞動人事爭議，依法向人民法院起訴的，應當將承包方和發(fā)包方作為當事人。
第二十八條 勞動者與起有字號的個體工商戶產(chǎn)生的勞動爭議訴訟，應當以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當事人，并同時注明該字號業(yè)主的自然情況。
第二十九條 勞動者因履行勞務派遣合同產(chǎn)生勞動人事爭議而起訴的，以派遣單位為被告;爭議內(nèi)容涉及用工單位的，以派遣單位和用工單位為共同被告。
第三十條 勞動者與未辦理營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位發(fā)生爭議的，應當將用人單位或者其出資人列為當事人。
第三十一條 未辦理營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位，以掛靠等方式借用他人營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營的，勞動者起訴時應當將用人單位和營業(yè)執(zhí)照出借方列為當事人。
第三十二條 因履行集體合同發(fā)生爭議，工會和/或用人單位對仲裁裁決不服的，可在收到仲裁裁決書后十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
第三十三條 勞動者持有用人單位的工資欠條，不涉及勞動關系其他爭議的，視為拖欠勞動報酬爭議，應按照普通民事糾紛直接向人民法院起訴。
第三十四條 人民法院受理勞動人事爭議案件后，律師應當通知委托人在訴訟費繳納通知規(guī)定的期限內(nèi)繳納訴訟費或為其代繳。
第四章 調(diào)查取證和舉證質(zhì)證
第三十五條 律師事務所在接受當事人委托后，律師如發(fā)現(xiàn)案件事實不清、證據(jù)不足，應進行調(diào)查取證。建議律師將調(diào)查的內(nèi)容、程序和目的告知委托人，并要求委托人提供必要的幫助。
第三十六條 律師事務所接受委托時，建議律師告知委托人：
（一） 除法律另有規(guī)定外，當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實應當提供證據(jù)加以證明。
（二） 與爭議事項有關的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應當提供，用人單位不提供的，應承擔不利后果。
（三） 在判決作出前，當事人未能提供證據(jù)或證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利后果。
第三十七條 在勞動人事爭議案件中，法院通常會要求雙方或一方提供下列證據(jù)，以便進行調(diào)查或質(zhì)證：
（一） 因確認勞動關系發(fā)生的爭議，勞動者主張存在勞動關系的，應當對勞動關系的成立承擔舉證責任，并由勞動者證明“用工之日”，即入職時間。用人單位否認存在勞動關系的，應提供勞務合同、外包合同、勞務費或服務費支付憑證或記錄等材料證明不存在勞動關系；用人單位主張的“用工之日”與勞動者主張的不一致的，應當舉出其自身因管理員工所掌握的入職登記表、考勤記錄、勞動合同等證據(jù)證明入職時間。
（二） 與未簽訂書面勞動合同、勞動者主張二倍工資有關的爭議，由用人單位舉證證明簽訂、補簽、續(xù)簽了合同（包括無固定期限勞動合同），或者舉證證明因勞動者原因未簽訂、續(xù)簽勞動合同等事實。
（三） 與訂立無固定期限合同有關的爭議，由提出主張的一方就訂立無固定期限勞動合同條件的成就承擔舉證責任。
（四） 與競業(yè)限制經(jīng)濟補償或違約金有關的爭議，由主張法律事實存在的一方承擔舉證責任。
（五） 與離職原因（涉及經(jīng)濟補償金、“代通知金”、賠償金）有關的爭議，勞動者主動辭職的，由勞動者舉證證明辭職原因。用人單位作出解除、終止勞動關系決定的，由用人單位證明其決定的合法性。
（六） 因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動人事爭議，用人單位負舉證責任。
用人單位在因員工嚴重違反規(guī)章制度解除勞動合同而引起的勞動人事爭議中應當收集并出示下述證據(jù)：
1、 員工嚴重違反規(guī)章制度的事實根據(jù)。
2、 用人單位依法制定的規(guī)章制度。
3、 該規(guī)章制度經(jīng)過民主程序制定。
4、 依法制定的規(guī)章制度已經(jīng)公示或告知員工。
5、 用人單位依規(guī)章制度作出了解除員工勞動合同的決定。
6、 用人單位解除勞動合同已通知工會。
7、 用人單位解除勞動合同已通知送達員工。
8、 其他可以證明用人單位依法行使相關權(quán)利的資料。
（七） 用人單位在任何情況下單方解除或者終止勞動關系,都應制作解除或終止勞動關系通知書并送達員工。
（八） 與年休假有關的爭議，由勞動者舉證證明工作年限；由用人單位舉證證明勞動者已休部分或全部年休假。
（九） 與提成、年終獎、補貼、津貼、婚假、喪假、病假、非因工死亡等待遇的發(fā)放有關的爭議，原則上由勞動者一方舉證證明存在這類待遇、計算方式及具體數(shù)額或相關事實發(fā)生。用人單位制定的規(guī)章制度、發(fā)放的員工手冊或簽訂的合同、協(xié)議有明確規(guī)定或約定的，由用人單位舉證為何不發(fā)。
（十） 與加班工資有關的爭議，原則上由勞動者舉證證明存在加班的事實。勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握的考勤、工資表能夠證明加班事實的，由用人單位提交考勤、工資表。用人單位主張實行不定時工作制或綜合計算工時工作制的，由用人單位舉證。
（十一） 勞動者主張“三期”(孕期、產(chǎn)期、哺乳期)權(quán)利的，應就存在“三期”的事實、起止時間以及是否存在晚育、難產(chǎn)、領取獨生子女證的事實舉證。
（十二） 與高溫津貼有關的主張，由用人單位舉證證明工作場所溫度及高溫津貼發(fā)放與否。
（十三） 勞動者主張的工資標準高于勞動合同約定或已實際領取的工資數(shù)額，應就其主張的工資標準舉證。
（十四） 與未足額發(fā)放正常工作時間工資有關的爭議，由勞動者舉證證明正常工作時間工資的具體數(shù)額；由用人單位舉證證明足額發(fā)放了正常工作時間工資。
（十五） 與主張工傷待遇有關的爭議，勞動者舉證證明工傷認定、傷殘等級鑒定結(jié)論、工傷住院治療起止時間及費用、同意轉(zhuǎn)院治療的證明、交通費、食宿費、康復器具費用。用人單位否認是工傷的，由用人單位舉證證明。
（十六） 與患病或非因工負傷醫(yī)療期待遇有關的爭議，由勞動者舉證證明患病或非因工負傷的事實、工作年限。
第三十八條 律師在搜集證據(jù)時，除了當事人的陳述、書證、物證、視聽資料、證人證言、鑒定意見、勘驗筆錄外，不應忽視電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的重要性。律師對委托人提供的手機短信、電子郵件、微博、微信、即時軟件聊天記錄等電子數(shù)據(jù)證據(jù)，應幫助其收集完整并妥善保存載體原件，必要時以公證方式進行固定。
第三十九條 律師調(diào)查取證時，建議盡可能收集直接證據(jù)和原始憑證，如缺乏直接證據(jù)或原始憑證，建議律師盡可能通過一系列的間接證據(jù)來支持自己的觀點和結(jié)論。
建議律師在調(diào)查過程中，盡力尋找證據(jù)與證據(jù)之間的邏輯關系，通過證據(jù)之間的相互印證來證明案件的事實。
第四十條 律師在調(diào)查取證時不得偽造或變造證據(jù)，不得威脅、利誘或欺騙他人提供虛假證據(jù)，不得無理妨礙對方當事人合法取證，不得幫助或誘導當事人偽造或變造證據(jù)。
第四十一條 律師在調(diào)查取證時，不得采用非法手段，不得侵害公民個人信息、侵害他人隱私。
第四十二條 律師調(diào)查取證時，須持律師事務所專用介紹信，并出示律師執(zhí)業(yè)證。調(diào)查以兩人以上共同進行為宜。如被調(diào)查人是未成年人的，必須有其教師或法定監(jiān)護人在場。
第四十三條 律師對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應當保密。
第四十四條 律師接受委托后，認為證據(jù)需進行鑒定的，應及時告知委托人或根據(jù)自己的授權(quán)范圍代表其向有法定資質(zhì)的鑒定機構(gòu)提出申請，依法進行鑒定。案件進入訴訟程序后，律師認為證據(jù)需進行鑒定的，應及時告知委托人或根據(jù)自己的授權(quán)范圍代表其向法院提出申請。
第四十五條 對證人陳述的案件事實，律師應該在合法或在征得證人同意的情況下制作錄音證據(jù)或書面證言并告知證人開庭時應出庭作證。律師應要求證人在錄音前表示了解并同意律師當時取證的方式，或在書面證言上簽字確認。用人單位的證言應由用人單位法定代表人或負責人簽名或加蓋單位印章。
第四十六條 律師在調(diào)查過程中可制作調(diào)查筆錄，調(diào)查筆錄應當載明調(diào)查時間、調(diào)查地點、調(diào)查內(nèi)容等，調(diào)查內(nèi)容應包括調(diào)查人的身份、被調(diào)查人的基本情況、被調(diào)查人與該勞動人事爭議或委托人的關系、被調(diào)查事項發(fā)生的時間、地點、人物、經(jīng)過和結(jié)果等。
第四十七條 證人應當出庭作證，否則其證言將可能不被采信。如需證人到庭作證，律師應在法院確定的舉證期限內(nèi)向法院提出書面申請，申請書應當載明證人的姓名、職業(yè)、住所、聯(lián)系方式，作證的主要內(nèi)容，作證內(nèi)容與待證事實的關聯(lián)性，以及證人出庭作證的必要性。
第四十八條 確有客觀原因不能在法院規(guī)定的舉證期限內(nèi)完成舉證的，律師應當提出延期舉證的書面申請，延期舉證申請應當在舉證期限內(nèi)提出。
第四十九條 對于可能因證據(jù)滅失等情形而影響案件審理的，或委托人及其代理人無法調(diào)取案件相關證據(jù)的，律師應當及時依法向法院提交收集證據(jù)申請書。
第五十條 建議律師對已經(jīng)收集的證據(jù)進行分類和篩選，并根據(jù)勞動關系建立的起訖過程和爭議事件發(fā)生的先后順序編寫證據(jù)清單。
第五十一條 律師在舉證時，可以將證據(jù)分為如下三類，第一類：為實現(xiàn)己方主張必須具備的證據(jù)；第二類：有助于說服裁判者，便于裁判者作出對己方有利的裁量的證據(jù)；第三類：避免在舉證中出現(xiàn)對己方不利之事實以及自相矛盾的證據(jù)。
第五十二條 律師在舉證時，應當編寫證據(jù)頁碼，以便于庭審期間各方方便快捷地查找相關證據(jù)。
第五十三條 律師在舉證時，應當從真實性、合法性和關聯(lián)性角度發(fā)表舉證意見。
第五十四條 根據(jù)具體案件事實情況，律師應就對方證據(jù)的真實性、合法性、關聯(lián)性發(fā)表質(zhì)證意見。
就真實性而言，律師應當仔細核對對方當事人提供的證據(jù)的原件；涉及電子證據(jù)的，應當檢查電子證據(jù)的原始載體，例如電子郵件，應當要求對方當事人登陸服務器訪問。
對服務器在境外的電子郵件，可以要求對方當事人辦理境外公證認證手續(xù)。對方當事人通過非法VPN代理訪問境外服務器出示電子郵件的，律師應當指出其使用VPN訪問境外服務器的違法性。
對對方當事人提供的公證文件，律師需加以甄別。涉及境外公證認證的，應審查是否明確對文件的真實性進行了公證認證。中國境內(nèi)的公證機構(gòu)對電子郵件進行公證的，應審查是否是對原始電子郵件的公證。
第五十五條 律師應當告知委托人在舉證期限內(nèi)提供證據(jù)，否則可能面臨證據(jù)不被采納或人民法院雖采納該證據(jù)但因當事人延遲提交而予以訓誡、罰款的風險。
第五十六條 委托人有證據(jù)證明書證控制在對方當事人手中，可以向人民法院申請責令對方當事人提交該書證。
第五十七條 律師應當告知委托人，如委托人控制書證、無正當理由拒不提交，人民法院可以認定對方當事人所主張的書證內(nèi)容為真實。
第五章 一審程序案件代理
第五十八條 一審接受委托后，律師應對仲裁裁決進行客觀分析，積極搜集證據(jù)、分析案情，積極準備開庭。如屬于一審終審的小額訴訟，建議律師提示委托人不能上訴。
第五十九條 律師應告知委托人，對勞動關系清楚，僅在勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償金或者賠償金的給付數(shù)額、時間、方式上存在爭議的勞動合同糾紛，訴訟標的額在各省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人員年平均工資百分之三十以下的，實行一審終審。
第六十條 律師應注意，勞動仲裁和人民法院一審程序是兩個不同的程序，在勞動仲裁中提交的證據(jù)不能自動轉(zhuǎn)為一審程序中的證據(jù)，律師及當事人在一審程序中應在舉證期限內(nèi)向法院重新提交證據(jù)。
第六十一條 律師代理當事人不服勞動人事爭議仲裁機構(gòu)作出的仲裁裁決，依法向人民法院提起訴訟的，如果認為勞動人事爭議仲裁裁決遺漏了必須共同參加仲裁的當事人，可以向人民法院申請依法追加遺漏的人為訴訟當事人，對被追加的當事人應當承擔的責任一并處理。
第六十二條 勞動人事爭議訴訟請求事項原則上必須經(jīng)過勞動人事爭議仲裁審理，律師可以代委托人提出未經(jīng)勞動人事爭議仲裁裁決但與訟爭的勞動人事爭議具有不可分性的訴訟請求。如果訴訟階段增加在仲裁階段未提出的獨立請求，人民法院通常不會審理，律師應當提示當事人另行申請仲裁或另尋其他途徑處理。
第六十三條 律師在開庭之前，可檢查以下幾項工作：
（一） 核實開庭時間、地點、審判人員組成等信息，并再次確認是否已告知委托人。
（二） 是否已調(diào)取仲裁筆錄（建議調(diào)取但非必需）。
（三） 開庭之前，應對委托人說明庭審程序、每個環(huán)節(jié)的目的。委托人出庭的，律師應確定委托人與律師如何分工、配合，說明法官可能詢問委托人的問題。
（四） 在開庭前，律師可再次與委托人聯(lián)系，并根據(jù)案情確認委托人本人是否親自出庭。委托人親自出庭的，提醒委托人攜帶身份證明、按證據(jù)清單順序排列的證據(jù)原件。
（五） 再次檢查卷宗材料是否完整、有否遺漏，各種文件是否復印齊備。
（六） 是否已準備好證據(jù)目錄清單、證據(jù)原件及復印件，是否已按清單順序裝訂整理；證據(jù)是否已在舉證期限內(nèi)提交、證人是否已妥善安排。
（七） 詢問委托人是否愿意調(diào)解，如其愿意調(diào)解，應商討可以接受的調(diào)解方案和調(diào)解策略。調(diào)解方案應經(jīng)委托人確認。
第六十四條 對沒有書面開庭通知的案件，律師可在開庭前主動與法院聯(lián)系，確認開庭時間，以防有變。
第六十五條 對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的勞動人事爭議案件，委托人要求不公開審理的，律師應當及時向人民法院提出申請。
第六十六條 律師在開庭過程中應尊重法庭組成人員，遵守法庭的開庭紀律，遵從法官的引導和要求，認真記錄，做好向?qū)Ψ疆斒氯恕⒆C人、鑒定人發(fā)問的準備。律師要盡力避免委托人情緒失控，防止委托人針對對方當事人進行侮辱和人身攻擊。
第六十七條 律師代理勞動者一方為多人的勞動人事爭議案件時，應注意及時和法院保持溝通，防止矛盾激化；必要時還應按有關規(guī)定向司法行政機關等進行報備。
第六十八條 律師舉證時，應按法庭程序安排，向法院逐項舉證，并說明證據(jù)名稱、證據(jù)來源及證明對象和內(nèi)容。
第六十九條 律師在開庭質(zhì)證時，應當圍繞證據(jù)的真實性、關聯(lián)性、合法性進行，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小進行陳述、說明或辯駁。
第七十條 律師發(fā)表首輪辯論意見之前，應盡量整理辯論提綱，辯論提綱通常由案件基本事實和證據(jù)、法律適用兩部分組成。
律師發(fā)表辯論意見，應圍繞本案爭議焦點進行簡明扼要的闡述，辯論意見應具備邏輯性和層次性。在委托人出庭的情況下，注意詢問委托人是否發(fā)表補充辯論意見。
第七十一條 律師在法院組織的調(diào)解中，應盡量聽取對方的意見，配合法官調(diào)解工作，并注意掌握調(diào)解的策略、技巧。若雙方均有調(diào)解意愿，但在法庭上難以當場達成一致意見的，律師可建議雙方在休庭期間繼續(xù)進行庭下調(diào)解。
第七十二條 在訴訟中律師應該掌握當事人為達成調(diào)解協(xié)議或和解協(xié)議作出妥協(xié)而認可的事實，但不得在其后的訴訟中將該等事實作為對其不利的證據(jù)。
第七十三條 建議律師仔細閱讀完畢庭審筆錄后再簽字，同時提示委托人認真閱讀筆錄內(nèi)容。律師發(fā)現(xiàn)庭審筆錄錯誤的，應及時與書記員聯(lián)系，按法院要求進行補充或更正。
第七十四條 庭審結(jié)束后，律師可根據(jù)案情需要及時向法院提交書面代理意見，并附卷一份。
第七十五條 一審法院判決書若是律師代收的，律師應在收到后立即告知委托人，并盡快交付給委托人。律師應保留好寄件憑據(jù)或當面請委托人簽收，相關書面材料均應入卷。
第七十六條 除一審終審的小額勞動人事爭議案件外，律師代為領取一審判決的，應征求委托人對判決的意見，明確是否上訴等，并告知委托人上訴方式及期限。
第七十七條 案件審結(jié)后，與本案有關的書面往來材料，律師應按照《律師業(yè)務檔案立卷歸檔辦法》的要求復印并整理入檔保留，電子往來數(shù)據(jù)、錄音錄像資料需備份保存；案件結(jié)束后，統(tǒng)一裝訂歸檔交律師事務所保管。
第六章 “一裁終局”案件代理
第七十八條 律師事務所在接受委托時，律師應向委托人說明勞動人事爭議仲裁裁決后存在“一裁終局”和非一裁終局的情形。仲裁裁決的類型以仲裁裁決書為準。
第七十九條 下列勞動人事爭議，律師應當告知委托人屬于“一裁終局”的情形，除非法律另有規(guī)定，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：
（一） 追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金，不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準十二個月金額的爭議。
當勞動者追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金，申請仲裁的數(shù)額與仲裁裁決的數(shù)額不一致的，應當以仲裁裁決的數(shù)額為準，確定是否屬于“一裁終局”。
追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金，如果仲裁裁決涉及數(shù)項，每項裁決的數(shù)額均不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準十二個月金額的，應當適用終局裁決。
（二） 因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。
第八十條 律師事務所在接受案件委托時，應當注意勞動人事爭議仲裁“一裁終局”案件與非“一裁終局”案件的救濟途徑的差異性。無論是“一裁終局”案件還是非“一裁終局”案件，勞動者對仲裁裁決不服的，均可以直接向有管轄權(quán)的基層人民法院提起訴訟。勞動者對“一裁終局”案件的仲裁裁決不服，律師事務所接受委托人的委托起訴的，應在仲裁裁決書送達之日起十五日內(nèi)提起訴訟。
第八十一條 用人單位對“一裁終局”案件裁決不服的，應當在收到仲裁裁決書之日起三十日內(nèi)向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷該仲裁裁決，而不能直接向基層人民法院提起訴訟。
第八十二條 仲裁裁決書未載明該裁決為終局裁決或非終局裁決，用人單位對該仲裁裁決不服的，律師可以建議委托人先向基層人民法院提起訴訟。如果基層人民法院經(jīng)審查認為該仲裁裁決為終局裁決，因此不予受理的，可以再向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。
第八十三條 對仲裁委員會作出的“一裁終局”案件的裁決，勞動者依法向基層人民法院提起訴訟，用人單位依法向仲裁委員會所在地中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，會裁定駁回申請。勞動者的起訴被人民法院駁回或者勞動者撤訴的，用人單位可以自收到裁定書之日起三十日內(nèi)，向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。
第八十四條 勞動人事爭議仲裁委員會作出的同一仲裁裁決同時包含終局裁決事項和非終局裁決事項，當事人不服該仲裁裁決向人民法院提起訴訟的，應當按照非終局裁決處理。
第八十五條 律師代理用人單位申請撤銷“一裁終局”裁決的勞動人事爭議案件，應當圍繞下列可撤銷仲裁裁決的情形進行準備：
（一） 適用法律、法規(guī)確有錯誤的。
（二） 勞動人事爭議仲裁機構(gòu)無管轄權(quán)的。
（三） 違反法定程序的。
（四） 裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的。
（五） 對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的。
（六） 仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。
（七） 其他可撤銷仲裁裁決的情形。
第八十六條 律師接受用人單位委托，依法向中級人民法院申請撤銷“一裁終局”仲裁裁決，中級人民法院作出的駁回申請或者撤銷仲裁裁決的裁定為終審裁定。
第八十七條 勞動人事爭議仲裁裁決被中級人民法院裁定撤銷的，律師應當告知委托人可以自收到裁定書之日起十五日內(nèi)就該勞動人事爭議事項向基層人民法院提起訴訟。
第七章 二審程序案件代理
第八十八條 律師為一審代理人的，應就一審審理情況及判決結(jié)果與委托人進行有效溝通，核實和確認委托人是否繼續(xù)委托律師代理二審，建議律師慎重考慮二審風險及是否繼續(xù)接受委托。
第八十九條 律師如未代理案件一審，需在向委托人了解基本案情后，確認是否接受委托；如接受委托，可在面談后辦理委托手續(xù)。
第九十條 律師接受委托后，建議告知委托人二審訴訟風險及關于新證據(jù)規(guī)則等程序性問題，并制作談話筆錄以附卷備查。
第九十一條 律師在委托人第一次咨詢時或收到一審判決后，即應與委托人核實、確認二審上訴的截止日期（根據(jù)判決書送達日期），并應以有效的書面方式明確告知委托人。
第九十二條 一般情況下，為減少額外的對送達日期的舉證，宜盡量在一審判決落款日期的十五日內(nèi)起訴。
第九十三條 律師應了解案件及當事人雙方（勞動者和用人/用工單位）的基本情況：
（一） 確定一審有無訴訟保全和二審是否需要訴訟保全。
（二） 就一審中原被告及判決中存在的問題，確定訴訟方案及委托人調(diào)解方案和底線。
（三） 確定有無新證據(jù)或是否需要重要的關鍵證人出庭作證。
（四） 確定有無必要對一審中未被許可的鑒定申請再次申請鑒定。
（五） 建議未參與一審的律師調(diào)取一審以及勞動仲裁階段的庭審筆錄，全面了解庭審情況。
（六） 查閱二審法院最近發(fā)布的同案判例的觀點及判決思路。
第九十四條 在充分了解案情的基礎上，收集新證據(jù)、尋找并確定證人及其出庭事宜。
第九十五條 律師應根據(jù)案情及先期確認的二審訴訟方案，完成上訴狀的撰寫，交由委托人確認并簽字蓋章。
第九十六條 律師應準備上訴狀、委托書、所函及委托人的身份信息，根據(jù)案件的具體情況準備新證據(jù)及證據(jù)目錄、證人出庭申請書、調(diào)查令、訴訟保全申請書等二審所需的訴訟材料。
第九十七條 律師應與一審法院及二審法院核實郵遞、網(wǎng)絡、現(xiàn)場立案方式，選擇適宜的立案方式遞交上訴狀及上訴所需的材料進行立案。
第九十八條 律師需在提交立案材料后，告知委托人在法院訴訟費繳納通知書確定的期限內(nèi)繳納上訴費或為其代繳。
第九十九條 律師收到開庭通知等材料后，應當告知委托人并征詢其是否出庭，并確認證人能否出庭參加訴訟。
第一百條 律師應對一審中查明的事實進行確認或否認，并說明原因。
第一百〇一條 律師應就二審提交的新證據(jù)、證人證言、訴訟保全申請、鑒定申請等提供合法、合理的解釋和說明。
第一百〇二條 律師應以尊重事實為原則維護委托人權(quán)益，不宜有過激情緒和語言，盡量減少矛盾沖突，準確把握委托人的訴求，并考慮法庭及對方的調(diào)解建議。
第一百〇三條 律師應于二審開庭結(jié)束后，與委托人作充分溝通，視情況補充提交書面代理意見，并與主審法官保持正常溝通，就已獲知的二審案件進展情況通報委托人。
第一百〇四條 在收到二審判決書后，律師應及時告知委托人，并告之二審判決為生效判決，且就判決的履行方式等后續(xù)事宜向委托人進行說明。
第一百〇五條 律師應當依據(jù)判決結(jié)果，做好與委托人溝通、解釋工作，說服委托人尊重和服從法院的最終判決。
第一百〇六條 若二審判決后，案件符合再審條件或委托人希望再審，律師應向委托人解釋再審法律程序，并告之再審方式和申請再審的最后期限。
第一百〇七條 律師向委托人轉(zhuǎn)交二審判決書時，應一并核實卷宗中的證據(jù)原件情況，讓當事人書面確認簽收。
第八章 再審程序案件代理
第一百〇八條 律師為一審、二審代理人的，應當核實和確認委托人是否繼續(xù)委托律師代理啟動審判監(jiān)督程序，并應慎重評估再審利弊以決定是否繼續(xù)接受委托。
第一百〇九條 律師如未代理該案件的一審、二審，則需在向委托人了解基本案情后，確認是否接受委托。
第一百一十條 律師接受委托后，建議告知委托人再審申請的訴訟風險、再審依據(jù)，以及一般應在判決書或裁定書生效后六個月內(nèi)提起再審，符合法定情形的可在知道或應當知道之日起六個月內(nèi)提起再審等程序性問題，并制作談話筆錄以附卷備查。
其他與委托有關的事項可參照一審委托的指引規(guī)定。
第一百一十一條 律師應當與委托人就一審、二審判決書認定的事實、判決主文、法官說理及法律依據(jù)等與委托人進行充分溝通，并記錄和保存。
第一百一十二條 根據(jù)案件情況及《民事訴訟法》第二百條之規(guī)定，與委托人核實并確定提起審判監(jiān)督程序的理由和依據(jù)，包括：
（一） 有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的。
（二） 原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的。
（三） 原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是偽造的。
（四） 原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的。
（五） 對審理案件需要的主要證據(jù)，當事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的。
（六） 原判決、裁定適用法律確有錯誤的。
（七） 審判組織的組成不合法或者依法應當回避的審判人員沒有回避的。
（八） 無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應當參加訴訟的當事人，因不能歸責于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的。
（九） 違反法律規(guī)定，剝奪當事人辯論權(quán)利的。
（十） 未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的。
（十一） 原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的。
（十二） 據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。
（十三） 審判人員審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。
第一百一十三條 律師應根據(jù)案情及先期確認的訴訟方案，完成再審申請書的撰寫。鑒于審判監(jiān)督程序提起的特殊方式，需要針對一、二審判決中存在的程序及實體問題進行詳盡說明，并交由委托人確認并簽字蓋章。
第一百一十四條 律師應根據(jù)案件的具體情況，進行分析判斷，確定向原審人民法院還是上一級人民法院申請再審。
第一百一十五條 律師應會同當事人與受理再審的法院確認提起審判監(jiān)督程序的方式，完成立案。
第一百一十六條 法院會自收到再審申請書之日起三個月內(nèi)審查，并進行約談以確定是否裁定再審或駁回申請。律師應在立案后適時與法官溝通，并就談話、補充書面意見和材料進行充分準備。
第一百一十七條 再審開庭參照本指引的一、二審相關部分。
第一百一十八條 人民法院裁定再審的，視情況確定按一審或二審程序進行；人民法院駁回再審申請、逾期未對再審申請作出裁定或者再審判決、裁定有誤的，如委托人仍不服，律師應告知委托人可向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴。
第九章 人事爭議訴訟案件代理的特殊要求
第一百一十九條 律師代理人事爭議訴訟案件，可接受原告、被告或第三人的委托，作為其訴訟代理人，履行訴訟程序。當事人要求與律師事務所建立委托代理關系時，代理律師應當首先了解有關情況，并分析當事人所委托的人事爭議案件是否符合人民法院的立案受理條件；如不符合立案有關要求的，應告知當事人有關規(guī)定，并提供其他解決糾紛的途徑。
第一百二十條 《勞動爭議調(diào)解仲裁法》、《勞動法》、《勞動合同法》、《民事訴訟法》、《最高人民法院關于人民法院審理事業(yè)單位人事爭議案件若干問題的規(guī)定》、國務院相關法規(guī)及其各部門規(guī)章（如《事業(yè)單位人事管理條例》、《事業(yè)單位工作人員處分暫行規(guī)定》、《事業(yè)單位工作人員申訴規(guī)定》《人事爭議處理規(guī)定》）等為律師辦理人事爭議案件的依據(jù)。
第一百二十一條 律師應根據(jù)案件具體情況確定人事爭議案件適格的訴訟主體。
第一百二十二條 人事爭議是指事業(yè)單位與其工作人員之間因辭職、辭退、解除人事關系及履行聘用合同所發(fā)生的爭議。
第一百二十三條 人事爭議發(fā)生后，當事人可以協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，可以向主管部門申請調(diào)解，其中軍隊聘用單位與文職人員的人事爭議，可以向聘用單位的上一級單位申請調(diào)解；不愿調(diào)解或調(diào)解不成的，可以向勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁。當事人也可以直接向勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁。當事人對仲裁裁決不服的，可以向人民法院提起訴訟。
第一百二十四條 人事爭議仲裁委員會受案范圍包括：
（一） 實施公務員法的機關與聘任制公務員之間、參照《中華人民共和國公務員法》管理的機關（單位）與聘任工作人員之間因履行聘任合同發(fā)生的爭議。
（二） 事業(yè)單位與工作人員之間因解除人事關系、履行聘用合同發(fā)生的爭議。
（三） 社團組織與工作人員之間因解除人事關系、履行聘用合同發(fā)生的爭議。
（四） 軍隊聘用單位與文職人員之間因履行聘用合同發(fā)生的爭議。
（五） 依照法律、法規(guī)規(guī)定可以仲裁的其他人事爭議。
當事人對仲裁裁決不服的，可以按照《公務員法》、《中國人民解放軍文職人員條例》以及最高人民法院相關司法解釋的規(guī)定，自收到裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟；逾期不起訴的，裁決書即發(fā)生法律效力。
第一百二十五條 因考核、職務任免、職稱評審、獎懲決定以及技術(shù)入股、知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬、利益分配等發(fā)生的人事爭議，不屬于法院人事爭議案件的受理范圍,律師可建議委托人根據(jù)《事業(yè)單位工作人員申訴規(guī)定》在規(guī)定的時間內(nèi)申請復核或者提出申訴、再申訴，不能提起仲裁、訴訟。
第一百二十六條 律師代理人事爭議案件，在實體處理上需要特別注意聘用合同的訂立、勞動報酬的發(fā)放、工作人員單方辭職權(quán)、工作考核、醫(yī)療期解雇保護、經(jīng)濟補償金的支付、獎懲管理等方面與普通勞動爭議案件存在的顯著差異。
第一百二十七條 我國人事爭議仲裁、訴訟同樣適用勞動仲裁、訴訟制度；人事爭議與普通勞動爭議相比較，其受理范圍更小、政策性更強、涉及面更廣，不能簡單等同處理。
第十章 勞動行政訴訟案件代理
第一百二十八條 勞動行政訴訟案件主要包括因工傷認定、支付社會保險待遇、用人單位因違反勞動法律法規(guī)被行政處罰等提起的行政訴訟。
第一百二十九條 律師應對案件性質(zhì)進行審查，確定是否屬于人民法院受理行政訴訟案件的范圍。
第一百三十條 律師應當告知委托人，申請人已經(jīng)申請行政復議，并且行政復議機關已經(jīng)依法受理的，在法定行政復議期限內(nèi)不得向人民法院提起行政訴訟。
第一百三十一條 律師應審查案件是否依法必須先行復議。對依法必須先行復議的案件，律師應告知委托人先進行行政復議，只有復議機關不受理復議申請或者在法定期限內(nèi)不作出復議決定的，才可以直接提起行政訴訟。
第一百三十二條 律師應依法審查確定案件的訴訟主體。
第一百三十三條 律師應當依法對案件的起訴期限進行審查。
第一百三十四條 超過法定起訴期限且無正當理由的，律師應當告知委托人，該起訴可能被法院裁定不予受理或者駁回。
第一百三十五條 律師應當依法認真審查，確定案件的管轄法院。
第一百三十六條 律師經(jīng)審查認為法院管轄不當時，應告知委托人可以在接到起訴狀副本之日起15日內(nèi)以書面形式向法院提出管轄異議。
第一百三十七條 律師可以代理原告向人民法院提出停止執(zhí)行具體行政行為的申請，是否停止執(zhí)行由法院決定。
第一百三十八條 律師應當注意，被告對其作出的具體行政行為負有舉證責任。原告可以提供證明被訴具體行政行為違法的證據(jù)；原告提供的證據(jù)不成立的，不免除被告對被訴具體行政行為合法性的舉證責任。
第一百三十九條 律師代理勞動行政訴訟案件具體可參照上海市律師協(xié)會《律師辦理行政訴訟案件操作指引》進行。
第十一章 參與訴訟案件調(diào)解
第一百四十條 律師參與勞動人事爭議調(diào)解工作時應當堅持如下原則：
（一） 恪守律師執(zhí)業(yè)道德及執(zhí)業(yè)紀律，不得進行或參與虛假訴訟，也不得損害國家利益、社會公共利益、案外人的合法權(quán)益。
（二） 尊重歷史和現(xiàn)實，維護勞資雙方的合法權(quán)益。
（三） 及時迅速處理，防止久拖不決導致事態(tài)惡化。
（四） 注意雙方的動向及情緒變化等，對涉及社會穩(wěn)定的事件，應當及時向所在的律師事務所或相關部門通報情況。
第一百四十一條 開庭前律師應當征詢當事人的調(diào)解意見。當事人同意調(diào)解的，可結(jié)合案件情況給予當事人調(diào)解建議，或與當事人協(xié)商調(diào)解方案。律師可以將當事人同意調(diào)解的意見告知人民法院，也可以向人民法院申請調(diào)解。
第一百四十二條 當事人申請確認調(diào)解協(xié)議的，由主持調(diào)解的人民調(diào)解委員會所在地基層人民法院或者其派出法庭管轄。
人民法院在立案前委派人民調(diào)解委員會調(diào)解并達成調(diào)解協(xié)議，當事人申請司法確認的，由該人民法院管轄。
第一百四十三條 當事人申請確認調(diào)解協(xié)議，應當向人民法院提交司法確認申請書、調(diào)解協(xié)議和身份證明、資格證明，以及與調(diào)解協(xié)議相關的財產(chǎn)權(quán)利證明等證明材料，并提供雙方當事人的送達地址、電話號碼等聯(lián)系方式。委托他人代為申請的，必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。
人民法院在必要時可以通知雙方當事人同時到場，當面詢問當事人。當事人應當向人民法院如實陳述申請確認的調(diào)解協(xié)議的有關情況，保證提交的證明材料真實、合法。人民法院在審查中，認為當事人的陳述或者提供的證明材料不充分、不完備或者有疑義的，可以要求當事人補充陳述或者補充證明材料。當事人無正當理由未按時補充或者拒不接受詢問的，可以按撤回司法確認申請?zhí)幚怼?/p>
第一百四十四條 當事人在人民調(diào)解委員會主持下僅就給付義務達成的調(diào)解協(xié)議，雙方認為有必要的，可以共同向人民調(diào)解委員會所在地的基層人民法院申請司法確認。
第一百四十五條 中級人民法院審理用人單位申請撤銷終局裁決的案件，可以組織雙方當事人調(diào)解。達成調(diào)解協(xié)議的，可以制作調(diào)解書。一方當事人逾期不履行調(diào)解協(xié)議的，另一方可以申請人民法院強制執(zhí)行。
第一百四十六條 因支付拖欠勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金事項達成調(diào)解協(xié)議，用人單位在協(xié)議約定期限內(nèi)不履行的，律師應告知當事人可以持調(diào)解協(xié)議書依法向人民法院申請支付令，同時告知支付令的法律后果。
第一百四十七條 調(diào)解應當在承辦法官主持下進行。當事人不同意公開調(diào)解過程的，代理律師應當向人民法院申請調(diào)解不公開進行。調(diào)解過程中，律師不得向?qū)Ψ疆斒氯诵孤墩勁兄行枰Ｃ艿男畔ⅰ?/p>
第一百四十八條 當事人不能出庭的，律師參加調(diào)解應當經(jīng)其特別授權(quán)。律師應當在授權(quán)范圍內(nèi)進行調(diào)解，不得超越代理權(quán)限。對最終達成的調(diào)解方案，建議律師在代為簽收調(diào)解書前再次征詢當事人的意見。
第一百四十九條 律師調(diào)解過程中應當配合承辦法官，并促成調(diào)解。律師應當將承辦法官的調(diào)解建議及時告知當事人，在征詢當事人意見后，應當將結(jié)果及時回復給法庭。即使無法達成調(diào)解，也應及時回復法庭。
第一百五十條 律師應告知委托人，調(diào)解書生效后應按調(diào)解書主文自動履行，以及逾期履行將要承擔的法律責任。
當事人在調(diào)解書簽收前反悔的，律師應當拒收調(diào)解書，并將當事人反悔之情況及時告知人民法院。
第十二章 保全和先予執(zhí)行
第一節(jié) 綜 合
第一百五十一條 律師在為勞動者申請先予執(zhí)行或財產(chǎn)保全時，應當提前了解是否需要先行申請勞動能力鑒定、申報工傷等程序性要求，如需要，應當告知委托人。
第一百五十二條 在勞動仲裁或訴訟中，律師應提示勞動者申請財產(chǎn)保全或先予執(zhí)行。勞動者向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施，人民法院經(jīng)審查認為其經(jīng)濟確有困難，或有證據(jù)證明用人單位存在欠薪逃匿可能的，應當減輕或者免除勞動者提供擔保的義務，及時采取保全措施。如果人民法院要求申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，申請會被駁回。
第一百五十三條 申請財產(chǎn)保全或先予執(zhí)行的，律師應當提示當事人提供的財產(chǎn)證據(jù)或線索應當明確、具體。申請時已經(jīng)存在的財產(chǎn)證據(jù)或線索，應當一次性提供完畢，但非因申請人主觀原因致無法提供的除外。
財產(chǎn)證據(jù)或線索為銀行存款、存單的，應當提供具體銀行名稱、賬號和銀行的確切地址。財產(chǎn)證據(jù)或線索為股票的，應當提供具體的股東賬號、資金賬號以及證券公司的確切地址。財產(chǎn)證據(jù)或線索為已經(jīng)登記的不動產(chǎn)、特定動產(chǎn)及其他財產(chǎn)權(quán)的，應當提供有關登記機關最近一周內(nèi)出具的登記資料，登記資料除了包含所有權(quán)人、權(quán)證號碼、品牌、型號等基本信息外，還應當包含有無抵押權(quán)人和司法限制等信息。
第一百五十四條 勞動仲裁中當事人收到人民法院保全裁定，或者勞動訴訟中勞動者收到人民法院保全裁定、先予執(zhí)行裁定后，律師應當提示當事人，對人民法院裁定不服的，可以自收到裁定書之日起五日內(nèi)向作出裁定的人民法院申請復議。提出復議的同時應當提供相關證據(jù)予以證明。人民法院會在收到復議申請后十日內(nèi)審查。裁定正確的，駁回當事人的申請；裁定不當?shù)?，變更或者撤銷原裁定。
第一百五十五條 申請保全或先予執(zhí)行之前，代理律師應當提示風險；如果申請人敗訴的，應當賠償被申請人因保全或先予執(zhí)行而遭受的財產(chǎn)損失。
第二節(jié) 保 全
第一百五十六條 勞動訴訟程序中，對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件，律師應當提示當事人可以向人民法院申請訴訟保全，即請求人民法院裁定對其財產(chǎn)進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為。
勞動訴訟當事人可以申請訴前保全。
第一百五十七條 勞動人事爭議當事人申請財產(chǎn)保全，應當符合以下條件：
（一） 申請人和被申請人都是本案當事人。
（二） 請求保全的財產(chǎn)是當事人爭議的財產(chǎn)或者是被申請人的財產(chǎn)。
（三） 請求保全的財產(chǎn)價值金額以訴請的金額為限。
（四） 請求保全的目的是為了判決或者裁決的順利執(zhí)行或者是為了避免財產(chǎn)的損失。
第一百五十八條 勞動人事爭議當事人不服勞動仲裁委員會裁決，在起訴前申請訴前財產(chǎn)保全的，律師應當提示申請訴前保全應當符合以下條件：
（一） 申請人與被申請人之間存在法律上的權(quán)利義務關系。
（二） 情況緊急，來不及準備相應的起訴材料。
（三） 請求保全的目的是為了避免其合法財產(chǎn)受到難以彌補的損害。
第一百五十九條 對勞動訴訟當事人不服一審判決提起上訴的案件，如果對方當事人有轉(zhuǎn)移、隱匿、出賣或者毀損財產(chǎn)等行為，必須采取保全措施的，律師應當提示當事人在第二審人民法院接到報送的案件之前，有權(quán)向第一審人民法院申請采取訴訟保全措施。
第一百六十條 人民法院采取保全措施的，代理律師應當提醒當事人，應在勞動人事爭議仲裁機構(gòu)的裁決書或者在人民法院的裁判文書生效后3個月內(nèi)申請強制執(zhí)行；逾期不申請的，人民法院將會裁定解除保全措施。
第三節(jié) 先予執(zhí)行
第一百六十一條 先予執(zhí)行，是指人民法院或勞動人事爭議仲裁委員會在做出生效裁決之前，因一方當事人生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的迫切需要，依法裁定或裁決對方當事人給付財產(chǎn)或者實施行為，并立即予以執(zhí)行。
第一百六十二條 在勞動仲裁或訴訟過程中，對追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金的案件，如果當事人之間權(quán)利義務關系明確，不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人生活的，勞動者的代理律師應當提示，可以向勞動仲裁委員會或人民法院申請先予執(zhí)行。勞動仲裁或訴訟請求事項超出以上案件范圍的，仍可以在以上案件范圍之內(nèi)申請先予執(zhí)行。
第一百六十三條 用人單位如果不履行先予執(zhí)行裁決中的給付義務，勞動者有權(quán)依法向人民法院申請強制執(zhí)行。
第一百六十四條 勞動人事爭議當事人申請強制執(zhí)行勞動人事爭議仲裁委員會作出的先予執(zhí)行裁決的，代理律師應當提示，有管轄權(quán)的人民法院不一定是勞動人事爭議仲裁委員會所在地的人民法院，也可能是被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地人民法院。
第一百六十五條 用人單位如果不服勞動人事爭議仲裁委員會作出的先予執(zhí)行裁決，律師應當提示，如果就此裁決向人民法院起訴的，人民法院將會不予受理。但用人單位可以向負責執(zhí)行的人民法院提出書面異議。
當事人、利害關系人提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定撤銷或者改正；理由不成立的，裁定駁回。當事人、利害關系人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院申請復議。當事人在提出異議時，應當同時提供相關證據(jù)予以證明，并說明理由。
第一百六十六條 先予執(zhí)行執(zhí)行完畢后，據(jù)以執(zhí)行的判決、裁定和其他法律文書確有錯誤，被人民法院撤銷的，律師應當提示，申請人應當返還因先予執(zhí)行所取得的利益的，包括返還取得財產(chǎn)。拒不返還的，將會被人民法院強制執(zhí)行。
如果先予執(zhí)行給被申請人造成損失的，被申請人可以要求申請人賠償。雙方因賠償事項發(fā)生爭議的，被申請人應當向人民法院另行起訴解決。
第十三章 執(zhí)行程序案件代理
第一百六十七條 律師代理勞動人事爭議訴訟案件的執(zhí)行時，應當辦理委托手續(xù)，包括簽訂委托代理合同、簽署委托書、復印委托人和當事人的身份證件等。委托手續(xù)的辦理可參見本指引第二章。
辦理委托手續(xù)時應注意明確，委托事項和/或律師工作至終結(jié)本次執(zhí)行還是終結(jié)執(zhí)行。否則，可能導致律師的工作量和工作時長產(chǎn)生較大變化。
如果律師代理了該案執(zhí)行之前的階段，且此前的委托手續(xù)中所列階段包括執(zhí)行，可不辦理執(zhí)行階段的委托手續(xù)。
第一百六十八條 律師代理勞動人事爭議訴訟案件的執(zhí)行時，應以合適的形式對委托人作必要的風險告知。
（一） 代理申請執(zhí)行人時，建議作如下風險告知：
1、 超過申請執(zhí)行時效申請執(zhí)行，被執(zhí)行人對申請執(zhí)行時效提出異議，人民法院審查認為異議成立的，將裁定不予執(zhí)行。
2、 被執(zhí)行人的清償能力不足時，可能導致申請執(zhí)行人的債權(quán)全部或部分不能實現(xiàn)。
（二） 代理被執(zhí)行人時，建議作如下風險告知：
1、 利害關系人有被追加為被執(zhí)行人的可能。
2、 故意逃避、對抗執(zhí)行，可能會承擔相關法律責任。
3、 可能會承擔執(zhí)行費用。
第一百六十九條 勞動人事爭議的民事案件中的執(zhí)行依據(jù)包括下列發(fā)生法律效力的法律文書：
（一） 人民法院制作的有關勞動人事爭議的民事判決書、調(diào)解書、裁定書等。
（二） 勞動人事爭議仲裁機構(gòu)制作的裁決書、調(diào)解書。
第一百七十條 申請執(zhí)行的期間為二年。申請執(zhí)行時效的中止、中斷，適用法律有關訴訟時效中止、中斷的規(guī)定。
前述期間從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算；法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算；法律文書未規(guī)定履行期間的，從法律文書生效之日起計算。
生效法律文書規(guī)定債務人負有不作為義務的，申請執(zhí)行時效期間從債務人違反不作為義務之日起計算。
第一百七十一條 在申請執(zhí)行時效期間的最后六個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，申請執(zhí)行時效中止。從中止時效的原因消除之日起，申請執(zhí)行時效期間繼續(xù)計算。
申請執(zhí)行時效因申請執(zhí)行、當事人雙方達成和解協(xié)議、當事人一方提出履行要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，申請執(zhí)行時效期間重新計算。法律文書規(guī)定分期履行的，對某一期債權(quán)的申請執(zhí)行不能導致其他債權(quán)申請執(zhí)行時效的中斷。
一方當事人申請破產(chǎn)、申報破產(chǎn)債權(quán)、申請執(zhí)行前財產(chǎn)保全或行為保全、在另案中主張抵銷、提起代位權(quán)訴訟、轉(zhuǎn)讓債權(quán)等事項，與“申請執(zhí)行”具有同等的中斷申請執(zhí)行時效的效力。
第一百七十二條 發(fā)生法律效力的民事判決、裁定、調(diào)解書，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。
法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的勞動人事爭議仲裁裁決書、調(diào)解書等其他法律文書，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在人民法院執(zhí)行。
向被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院申請執(zhí)行的，應當提交該人民法院轄區(qū)有可供執(zhí)行財產(chǎn)的證明材料。
第一百七十三條 律師代理勞動人事爭議訴訟案件的執(zhí)行時，無論是代理申請執(zhí)行人還是被執(zhí)行人，建議審核如下事項：
（一） 執(zhí)行依據(jù)原件，并對其作必要的形式審查。
（二） 執(zhí)行依據(jù)是否發(fā)生法律效力。
（三） 申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人的主體是否適格。
（四） 執(zhí)行依據(jù)是否有明確的給付內(nèi)容，該給付內(nèi)容包括金錢、財物、行為，行為包括作為和不作為。
（五） 執(zhí)行依據(jù)確定的義務是否附有條件或期限，如附有，則所附條件是否已成就或所附期限是否已屆滿。
（六） 執(zhí)行依據(jù)確定的給付內(nèi)容是否全部或部分未履行。
（七） 是否符合執(zhí)行時效的規(guī)定。
（八） 具有執(zhí)行管轄權(quán)的人民法院。
代理申請執(zhí)行人時，建議補充審核如下內(nèi)容：
（一） 被執(zhí)行人是否下落不明。
（二） 被執(zhí)行人有無清償能力。
第一百七十四條 律師代理勞動人事爭議訴訟案件的申請執(zhí)行人時，需要撰寫申請執(zhí)行書。
申請執(zhí)行書應當寫明申、被各方的基本情況，送達地址，聯(lián)系方式，申請執(zhí)行的執(zhí)行標的、事項、理由，以及申請執(zhí)行人所了解的被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況。
第一百七十五條 申請執(zhí)行應當向有執(zhí)行管轄權(quán)的人民法院提交下列文件和證件：
（一） 申請執(zhí)行書。
（二） 生效法律文書（即執(zhí)行依據(jù)）副本。部分人民法院需要申請人提供法律文書送達憑證和/或生效證明。
（三） 申請執(zhí)行人的身份證明。當申請執(zhí)行人是法人或其他組織時，除提交營業(yè)執(zhí)照或統(tǒng)一社會信用代碼證書副本外，還應提交法定代表人或主要負責人身份證明。
（四） 已申請財產(chǎn)保全的，應提交相關財產(chǎn)保全材料。
（五） 律師事務所函、授權(quán)委托書、律師證復印件等。
（六） 人民法院或申請執(zhí)行人認為需要提交的其他材料。
第一百七十六條 律師代理勞動人事爭議訴訟案件的被執(zhí)行人時，應當在接受委托后向人民法院提交下列材料：
（一） 被執(zhí)行人的身份證明。當被執(zhí)行人是法人或其他組織時，除提交營業(yè)執(zhí)照或統(tǒng)一社會信用代碼證書副本外，還應提交法定代表人或主要負責人身份證明。
（二） 律師事務所函、授權(quán)委托書、律師證復印件等。
（三） 執(zhí)行依據(jù)確定的給付內(nèi)容已全部或部分履行的證明材料。
（四） 人民法院認為需要提交的其他材料。
第一百七十七條 律師代理執(zhí)行申請人時，被執(zhí)行人不能清償生效法律文書確定的債務時，應依法申請法院追加被執(zhí)行人。申請追加被執(zhí)行人的，應向人民法院應提供相關證據(jù)。是否同意追加，由人民法院根據(jù)法律規(guī)定和相關證據(jù)決定。
下列幾種申請追加被執(zhí)行人的情形較為常見，也較為實用：
（一） 被執(zhí)行人為個人獨資企業(yè)且不能清償時，申請變更、追加投資人為被執(zhí)行人。
（二） 個體工商戶的字號為被執(zhí)行人的，申請法院直接執(zhí)行該字號經(jīng)營者的財產(chǎn)。
（三） 被執(zhí)行人為合伙企業(yè)且不能清償時，申請變更、追加普通合伙人為被執(zhí)行人。
（四） 被執(zhí)行人為有限合伙企業(yè)且不能清償時，申請變更、追加未按期足額繳納出資的有限合伙人為被執(zhí)行人。
（五） 被執(zhí)行人為法人或法人的分支機構(gòu)且不能清償時，申請變更、追加該法人的分支機構(gòu)或分支機構(gòu)所屬的法人為被執(zhí)行人。
（六） 被執(zhí)行人為企業(yè)且不能清償時，該企業(yè)的股東、投資人未足額繳納出資或抽逃出資的，申請追加股東、投資人為被執(zhí)行人。
（七） 被執(zhí)行人為一人有限責任公司且不能清償時，申請追加該公司的股東為被執(zhí)行人。
（八） 被執(zhí)行人不能清償時，申請追加被執(zhí)行人的債務人為協(xié)助執(zhí)行人。
第一百七十八條 律師代理勞動人事爭議訴訟案件的執(zhí)行時，如果認為人民法院的執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以提出執(zhí)行異議。
第一百七十九條 當事人申請人民法院執(zhí)行勞動人事爭議仲裁機構(gòu)作出的發(fā)生法律效力的裁決書、調(diào)解書，被申請人提出證據(jù)證明勞動人事爭議仲裁裁決書、調(diào)解書有下列情形之一，并經(jīng)審查核實的，人民法院將裁定不予執(zhí)行：
（一） 裁決的事項不屬于勞動人事爭議仲裁范圍，或者勞動人事爭議仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的；
（二） 適用法律確有錯誤的；
（三） 仲裁員仲裁該案時，有徇私舞弊、枉法裁決行為的；
（四） 人民法院認定執(zhí)行該勞動人事爭議仲裁裁決違背社會公共利益的。
人民法院裁定不予執(zhí)行的，當事人可在收到裁定書之次日起三十日內(nèi)，就該勞動人事爭議事項向人民法院起訴。
第一百八十條 勞動人事爭議仲裁委員會作出終局裁決，勞動者向人民法院申請執(zhí)行，用人單位向勞動人事爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷的，人民法院會裁定中止執(zhí)行。
第一百八十一條 用人單位撤回撤銷終局裁決申請或者其申請被駁回的，人民法院會裁定恢復執(zhí)行。仲裁裁決被撤銷的，人民法院會裁定終結(jié)執(zhí)行。
第一百八十二條 律師代理勞動人事爭議訴訟案件的申請執(zhí)行人時，應密切關注并及時掌握人民法院對被執(zhí)行人采取強制執(zhí)行措施的情況，及時申請人民法院對符合法定情形的被執(zhí)行人采取罰款、拘留、限制出境、信用懲戒、限制消費等執(zhí)行措施。
對非法處置查封、扣押、凍結(jié)的財物，拒不執(zhí)行判決、裁定等涉嫌犯罪的行為，及時申請人民法院移送公安機關追究刑事責任。
第十四章 附則
本指引由上海市律師協(xié)會勞動與社會保障業(yè)務研究委員會起草，并非強制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在實際業(yè)務中參考。
執(zhí) 筆
第一章 總則，第二章 接受委托，第十四章 附則
朱 慧 上海市律師協(xié)會勞動與社會保障業(yè)務研究委員會委員
上海通乾律師事務所合伙人
第三章 管轄、起訴和受理
張 苗 上海市律師協(xié)會勞動與社會保障業(yè)務研究委員會干事
北京大成（上海）律師事務所律師
第四章 調(diào)查取證和舉證質(zhì)證
仇少明 上海市律師協(xié)會勞動與社會保障業(yè)務研究委員會委員
北京市隆安律師事務所上海分所律師
第五章 一審程序案件代理
王 蓓 上海市律師協(xié)會勞動與社會保障業(yè)務研究委員會委員
上海市海華永泰律師事務所合伙人
第六章 “一裁終局”案件代理
梁馬玲 上海市律師協(xié)會勞動與社會保障業(yè)務研究委員會委員
上海勤理律師事務所律師
第七章 二審程序案件代理，第八章 再審程序案件代理
虞靜雄 上海市律師協(xié)會勞動與社會保障業(yè)務研究委員會委員
上海瀛東律師事務所合伙人
第九章 人事爭議訴訟案件代理的特殊要求
諶 瑜 上海市律師協(xié)會勞動與社會保障業(yè)務研究委員會委員
上海申浩律師事務所律師
第十章 勞動行政訴訟案件代理
熊紹山 上海市律師協(xié)會勞動與社會保障業(yè)務研究委員會委員
上海市百匯律師事務所合伙人
第十一章 參與訴訟案件調(diào)解，第十二章 保全和先予執(zhí)行
胡燕來 上海市律師協(xié)會勞動與社會保障業(yè)務研究委員會委員
北京觀韜中茂（上海）律師事務所律師
第十三章 執(zhí)行程序案件代理
蔡全才 上海市律師協(xié)會勞動與社會保障業(yè)務研究委員會委員
上海之法律師事務所主任
統(tǒng) 稿
朱 慧 上海市律師協(xié)會勞動與社會保障業(yè)務研究委員會委員
上海通乾律師事務所合伙人
統(tǒng) 籌
齊 斌 上海市律師協(xié)會勞動與社會保障業(yè)務研究委員會副主任
上海信栢律師事務所主任
統(tǒng)籌協(xié)助
張君強 上海信栢律師事務所律師
策 劃
陸敬波 上海市律師協(xié)會勞動與社會保障業(yè)務研究委員會主任
上海江三角律師事務所主任
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
