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2021年11月1日起，《中華人民共和國海關(guān)注冊登記和備案企業(yè)信用管理辦法》（海關(guān)總署251號令，以下簡稱《信用辦法》）正式施行。新《信用辦法》除了取消一般認(rèn)證企業(yè)、增加高級認(rèn)證企業(yè)適用的管理措施外，還對失信企業(yè)認(rèn)定、管理及信用修復(fù)條款進(jìn)行了大幅度修訂。
本文謹(jǐn)就進(jìn)出口企業(yè)如何避免成為海關(guān)失信企業(yè)以及如因疏忽大意成為失信企業(yè)后如何依法展開救濟(jì)進(jìn)行分析探討。
一、 失信企業(yè)認(rèn)定
根據(jù)《信用辦法》第二十二條規(guī)定了認(rèn)定失信企業(yè)的八種情形，可以概括分為四大類：
（一）走私并被追究刑事或行政責(zé)任；
（二）違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定被海關(guān)行政處罰次數(shù)及金額超出規(guī)定范圍；
（三）未及時(shí)繳納稅款、罰款、沒收的違法所得和追繳的走私貨物、物品等值價(jià)款；
（四）抗拒、阻礙海關(guān)執(zhí)法或行賄被處以罰款或者被依法追究刑事責(zé)任。
其中，（一）、（二）類所涉及的“走私犯罪”、“走私行為”、“違規(guī)行為”，是在談及進(jìn)出口企業(yè)涉海關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)時(shí)經(jīng)常出現(xiàn)的三個(gè)概念，它們之間的關(guān)系可由下圖予以說明。
即，“走私”與“違規(guī)”的區(qū)別在于是否具有“故意”，如果實(shí)施行為主體具有違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定的“主觀故意”，則構(gòu)成走私；反之，則是“違規(guī)”。
而走私行為與走私犯罪的區(qū)別在于其走私情節(jié)是否嚴(yán)重，如果走私貨物、物品的數(shù)量或逃稅金額超過我國刑法規(guī)定的起刑點(diǎn)，則構(gòu)成“走私犯罪”，反之，則是“走私行為”。
此外，《信用辦法》還新增了將企業(yè)“列入嚴(yán)重失信主體名單”的情形，重點(diǎn)打擊違反進(jìn)出口食品安全管理規(guī)定、進(jìn)出口化妝品監(jiān)督管理規(guī)定或者走私固體廢物被依法追究刑事責(zé)任的、非法進(jìn)口固體廢物被海關(guān)行政處罰金額超過250萬元的企業(yè)。
一、 失信企業(yè)管理措施
海關(guān)實(shí)行企業(yè)信用管理的目標(biāo)之一，就是打造“守法一路暢通、失信寸步難行”的執(zhí)法環(huán)境，鼓勵(lì)企業(yè)守法守信。而失信企業(yè)因?yàn)榘l(fā)生過嚴(yán)重違法違規(guī)行為，將成為海關(guān)監(jiān)管重點(diǎn)監(jiān)控管理的對象。
根據(jù)《信用辦法》第二十一、三十一條規(guī)定，失信企業(yè)進(jìn)出口貨物查驗(yàn)率80%以上，經(jīng)營加工貿(mào)易業(yè)務(wù)需提供全額擔(dān)保，海關(guān)將提高對企業(yè)稽查、核查頻次，而且失信企業(yè)即便被海關(guān)上調(diào)信用等級后，1年內(nèi)不得提出高級認(rèn)證企業(yè)認(rèn)證申請。
可見如果進(jìn)出口企業(yè)被認(rèn)定為“失信企業(yè)”，其幾乎無法再正常開展進(jìn)出口業(yè)務(wù)。
二、 “失信企業(yè)”法律救濟(jì)
根據(jù)《信用辦法》第二十四條規(guī)定，“海關(guān)在作出認(rèn)定失信企業(yè)決定前，應(yīng)當(dāng)書面告知企業(yè)擬作出決定的事由、依據(jù)和依法享有的陳述、申辯權(quán)利。
海關(guān)擬依照本辦法第二十三條規(guī)定將企業(yè)列入嚴(yán)重失信主體名單的，還應(yīng)當(dāng)告知企業(yè)列入的懲戒措施提示、移出條件、移出程序及救濟(jì)措施?！?/span>
同時(shí)第二十五條規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在收到書面告知書之日5個(gè)工作日內(nèi)向海關(guān)書面提出陳述、申辯，海關(guān)應(yīng)當(dāng)在20日內(nèi)進(jìn)行核實(shí)，企業(yè)提出的理由成立的，海關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。
這是《信用辦法》首次明確失信企業(yè)的法律救濟(jì)途徑，建議進(jìn)出口企業(yè)一定要引起重視，用足用好陳述、申辯的權(quán)利。企業(yè)僅有一次機(jī)會(huì)，且需要在5個(gè)工作日內(nèi)完成證據(jù)文件收集、書面材料整理等工作，通過專業(yè)意見的表述和有效溝通，方有可能說服海關(guān)接受企業(yè)的陳述、申辯。多數(shù)進(jìn)出口企業(yè)自身并不具有此方面專業(yè)能力，應(yīng)向?qū)I(yè)第三方進(jìn)行咨詢再采取行動(dòng)，切不可盲目提交材料。
三、 “失信企業(yè)”信用修復(fù)
根據(jù)《信用辦法》第二十六至二十九條規(guī)定，失信企業(yè)連續(xù)2年未再發(fā)生應(yīng)認(rèn)定為失信的情形，海關(guān)應(yīng)當(dāng)主動(dòng)對失信企業(yè)作出信用修復(fù)決定。同時(shí)，未被列入嚴(yán)重失信主體名單的失信企業(yè)糾正失信行為，消除不良影響，并且符合一定條件的，可以向海關(guān)書面申請信用修復(fù)并提交相關(guān)證明材料，經(jīng)審核符合信用修復(fù)條件的，海關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到企業(yè)信用修復(fù)申請之日起20日內(nèi)作出準(zhǔn)予信用修復(fù)決定。但法律、行政法規(guī)和黨中央、國務(wù)院政策文件明確規(guī)定不可修復(fù)的，海關(guān)不予信用修復(fù)。
企業(yè)信用修復(fù)并不是一個(gè)新的概念，在2019年國家發(fā)改委就發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步完善“信用中國”網(wǎng)站及地方信用門戶網(wǎng)站行政處罰信息信用修復(fù)機(jī)制的通知》（發(fā)改辦財(cái)金〔2019〕527號），明確了“信用中國”網(wǎng)站及地方信用門戶網(wǎng)站行政處罰信息信用修復(fù)相關(guān)工作的要求。
該通知規(guī)定，應(yīng)按照失信行為造成后果的嚴(yán)重程度，將行政處罰信息劃分為涉及嚴(yán)重失信行為的行政處罰信息和涉及一般失信行為的行政處罰信息，涉及一般失信行為的行政處罰信息自行政處罰決定之日起，在信用網(wǎng)站最短公示期限為三個(gè)月，最長公示期限為一年；涉及嚴(yán)重失信行為的行政處罰信息自行政處罰決定之日起，在信用網(wǎng)站最短公示期限為六個(gè)月，最長公示期限為三年。公示期滿，相關(guān)行政處罰信息將被撤下，不再對外公示。企業(yè)亦可以在最短公示期滿后，通過做出信用修復(fù)承諾、報(bào)送信用修復(fù)完成情況、主動(dòng)參加信用修復(fù)專題培訓(xùn)、提交信用報(bào)告等方式提前申請信信用修復(fù)。但對涉及特定嚴(yán)重失信行為的行政處罰信息嚴(yán)格按最長公示期限予以公示，公示期間不予修復(fù)。
除上述通知外，已有超過30個(gè)省份出臺了相關(guān)條列規(guī)范本省企業(yè)信用修復(fù)工作。但海關(guān)作為國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)，其各項(xiàng)管理執(zhí)法措施具有專業(yè)性及自身特點(diǎn)，不能直接適用其他政府機(jī)構(gòu)或地方政府規(guī)范性文件，目前《信用辦法》只規(guī)定了可以申請信用修復(fù)的情形和時(shí)限，對于申請流程、需提交的材料內(nèi)容、審核標(biāo)準(zhǔn)等均未作出細(xì)節(jié)規(guī)定。企業(yè)應(yīng)結(jié)合自身失信的原因及當(dāng)?shù)睾ｊP(guān)的具體要求，提供詳實(shí)充分的證明材料，方有可能成功申請信用修復(fù)。
四、 結(jié)語
在當(dāng)前全國大力提高全社會(huì)信用水平，營造優(yōu)良信用環(huán)境的背景下，信用與企業(yè)的生存發(fā)展息息相關(guān)。部分進(jìn)出口企業(yè)系因管理疏忽或意外情況造成“失信”，而且其中不乏知名企業(yè)，著實(shí)可惜可嘆。
作為致力于為進(jìn)出口企業(yè)提供涉海關(guān)法律服務(wù)的專業(yè)性律師團(tuán)隊(duì)，我們建議企業(yè)不僅應(yīng)熟知會(huì)被海關(guān)認(rèn)定為“失信企業(yè)”的情形，重視事先防范，維護(hù)自身良好信用；更要學(xué)會(huì)在面臨信用降級時(shí)依法運(yùn)用救濟(jì)權(quán)利，在符合條件的情況下，借助專業(yè)力量向海關(guān)提交內(nèi)容詳實(shí)、有說服力的書面申請，以爭取早日修復(fù)信用。
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