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改革開放以來，中國經(jīng)濟取得蓬勃發(fā)展，人民群眾的資產(chǎn)得到較大提升，尤其近幾年來，中國高凈值人群也出現(xiàn)大幅增長，財富管理與傳承已成為一種現(xiàn)實需求。作為執(zhí)業(yè)律師，如何更好地參與到財富的保護、管理和傳承中呢？如何正確定位與實現(xiàn)律師的自我價值？又如何有效運用財富傳承工具？
2020年5月21日，上海律協(xié)婚姻家事業(yè)務(wù)研究委員會舉辦了主題為“財富管理與傳承”的線上講座。上海律協(xié)婚姻家事業(yè)務(wù)研究委員會副主任、上海埃孚歐律師事務(wù)所合伙人桂芳芳律師主持，研究會委員上海蘭迪律師事務(wù)所合伙人張煥娥律師、北京盈科（上海）律師事務(wù)所許慧芳律師分別就“律師在財富傳承中的定位與價值”“遺囑執(zhí)行人在財富管理中的應(yīng)用”進行專題演講。
第一主題
張煥娥律師：律師在財富傳承中的定位與價值
張煥娥律師通過其多年來的服務(wù)經(jīng)驗，歸納了客戶經(jīng)常面臨的八大問題：到底買保險還是設(shè)信托？兒子不爭氣，到處欠債，怎么辦？移不移民，移到哪里去？海外的錢怎么規(guī)劃？小兩口總吵架，怎么辦才好？要不要簽婚前財產(chǎn)協(xié)議？國內(nèi)的錢出的去嗎？現(xiàn)有的錢能保得住嗎？在為客戶提供方案、解決問題的同時，為我們律師在財富傳承領(lǐng)域的探索指引前行。
一、財富管理新格局——高凈值人士的財富目標
1、高凈值人群規(guī)模及構(gòu)成
根據(jù)貝恩公司高凈值人群收入-財富分布模型，2008-2019年中國高凈值人群的規(guī)模已經(jīng)達到了220萬，每年高凈值人士的增長幅度、增長比例都在10%以上。一般來說，我們把可投資資產(chǎn)在人民幣一千萬元以上的人群稱為高凈值人群，將可投資資產(chǎn)在人民幣五千萬元以上的人群稱為超高凈值人群。隨著高凈值人群的日益增加，律師行業(yè)的財富管理服務(wù)市場亦越來越大。
2、高凈值人群財富目標之變遷
近十年來，高凈值人群的財富目標發(fā)生了很重要的變化。2009年左右，幾乎所有的高凈值人群考慮如何創(chuàng)造更多財富或者如何做到財富傳承。而至2017-2019年期間，更多人開始考慮如何保證財富安全，這個比例已經(jīng)達到高凈值人群的28%，其次才是考慮財富傳承，再次為創(chuàng)造更多財富，第四是子女教育。因此，考慮到客戶的目標已經(jīng)發(fā)生變化，我們在為其做財富管理及傳承規(guī)劃時，應(yīng)在財富安全的基礎(chǔ)上進行傳承安排，針對客戶需求有步驟地設(shè)計全套規(guī)劃方案。
二、高凈值人士財富管理體系
1、高凈值客戶的風(fēng)險梳理
律師在財富管理和傳承中能做什么呢？是向客戶推銷保險和信托呢？還是從律師角度，對客戶的家庭財產(chǎn)狀況、家庭面臨風(fēng)險進行分析呢？企業(yè)家庭又主要面臨哪些風(fēng)險呢？張律師認為有六大風(fēng)險：婚姻風(fēng)險、子女爭產(chǎn)、傳承風(fēng)險、稅務(wù)風(fēng)險、債務(wù)風(fēng)險、家企財產(chǎn)混同風(fēng)險。家族財富管理和家族財富傳承的體系非常龐大，張律師認為，我們律師應(yīng)當(dāng)做一些較為擅長的業(yè)務(wù)，讓客戶認識到律師的價值，獲取客戶對律師專業(yè)能力的信任，才能更好開展財富管理與傳承業(yè)務(wù)。
2、高凈值人士財富管理體系
張律師總結(jié)了高凈值人士財富管理體系的八個方面：婚姻財富規(guī)劃、家族財富管理、家族財富傳承、家族企業(yè)公司治理、家族企業(yè)產(chǎn)權(quán)梳理及股東保護、家族企業(yè)債務(wù)隔離及保護、稅務(wù)籌劃及風(fēng)險控制、移民及跨境資產(chǎn)安排。這八個方面不是單一、割裂的，而是互相滲透的。
中國的高凈值客戶，絕大部分是企業(yè)家，還有一部分高管。張律師通過該體系幫助客戶梳理企業(yè)產(chǎn)權(quán)，包括股東保護、實際控制權(quán)設(shè)置、經(jīng)營權(quán)、投票權(quán)、分紅權(quán)等，通過公司章程、家族協(xié)議、股東會決議等方式進行設(shè)計。張律師認為，移民及跨境資產(chǎn)安排應(yīng)當(dāng)做全盤規(guī)劃，提前深度溝通移民目的，比如究竟是為了給孩子高質(zhì)量教育還是其它考量因素，并根據(jù)不同目的給出建議。此外，中國民營企業(yè)家的稅務(wù)風(fēng)險問題較為突出方，需要合理規(guī)劃。張律師認為，作為家族律師，可能既是公司的法律顧問，同時也是企業(yè)主的個人顧問，財富管理和財富傳承是一套系統(tǒng)性業(yè)務(wù)，律師需要整合所有資源，幫客戶統(tǒng)籌規(guī)劃、解決問題。
3、婚姻財富管理
在婚姻財富管理方面，主要會涉及到：婚前婚內(nèi)財產(chǎn)規(guī)劃、子女婚姻規(guī)劃、復(fù)雜家庭關(guān)系規(guī)劃、婚姻對企業(yè)的影響、離婚財產(chǎn)分割、婚姻危機處理等六個方面。近年來離婚率一直居高不下，根據(jù)2020年上海市民政局的一個最新離婚報告，2019年的“離結(jié)比”已經(jīng)達到63%。提前做好婚姻財富管理，也可以保障企業(yè)的正常經(jīng)營。
4、家族財富管理
張律師認為，家族財產(chǎn)傳承規(guī)劃往往會涉及到公司企業(yè)，需要律師站在企業(yè)家的角度為整個家族做財產(chǎn)規(guī)劃。除了前述婚姻財富管理中涉及的幾個板塊外，家族財富管理也會涉及到六個方面：家族財富梳理、財富風(fēng)險控制、家業(yè)企業(yè)風(fēng)險隔離、跨境資產(chǎn)配置、移民規(guī)劃、投資規(guī)劃審核。對于每個接手的案子，張律師都會對財產(chǎn)進行梳理，并在此基礎(chǔ)上做一些分析和探討，包括財富風(fēng)險控制、家業(yè)企業(yè)風(fēng)險隔離等，很多板塊是互相串通的。
5、跨境資產(chǎn)配置的法律風(fēng)險
跨境資產(chǎn)配置會涉及到大額資金出境、海外保險、海外資金回歸等問題。做跨境資產(chǎn)配置的一個重要前提，是資產(chǎn)本身就在海外。不論是幫客戶做規(guī)劃，比如購買海外保險、海外家族信托等，資金來源和去向都必須是通過合法的方式。張律師認為，如果律師本身沒有這個能力，建議不要嘗試，否則風(fēng)險極大。
6、家族傳承規(guī)劃
家族傳承規(guī)劃包括：傳承方案確定、接班人培養(yǎng)方案、傳承工具配置規(guī)劃、遺囑問題、生前贈與安排、傳承爭議解決。這些方面都是家事律師的強項。律師的角色并非是推銷保險或信托，而是給客戶做一個客觀、理性的分析判斷，保險與家族信托是很好的傳承工具，還可以搭配遺囑、家庭協(xié)議、贈與協(xié)議等，包括如何草擬、規(guī)劃，如何排除受贈人配偶權(quán)利等等。這些都是律師的強項，應(yīng)該好好發(fā)揮這方面的規(guī)劃能力。
7、財富傳承工具
實踐中，我們會用到的財富傳承工具有：大額保單、家族信托、家族協(xié)議、遺囑規(guī)劃、贈與安排、慈善信托。這些工具并非是單獨存在的，也不是任何一個工具可以包治百病，需要多方位配置。作為律師來說，我們更多的是要做遺囑規(guī)劃、生前規(guī)劃，對于關(guān)系比較復(fù)雜的家庭，還會建議設(shè)置遺囑管理人。在財富傳承工具方面，并不是只有保險、信托代表傳承，而應(yīng)從我們律師角度，全方位地、通過全套協(xié)議方式安排，以幫助客戶實現(xiàn)他們的目的。
三、專業(yè)贏得尊重——律師在財富傳承中的角色定位與品牌價值
1、財富管理與傳承律師的定位
張律師認為，“想法決定做法”，首先應(yīng)該給自己進行角色定位，是想賺快錢？做品牌？還是樹標桿？一些人對我們行業(yè)，或者一些不從事私人財富業(yè)務(wù)的同行認為我們是賣保險的，這對我們的價值傷害是非常大的。張律師認為，從客觀、理性的角度去看待，我們應(yīng)當(dāng)將法律思維引入到財富傳承領(lǐng)域，讓更多機構(gòu)了解律師在該領(lǐng)域的價值。做律師不僅僅是為了賺錢，我們還要做品牌，樹立標桿。你怎么定位，就會決定你做什么，想法會決定我們的做法。
2、從事私人財富管理業(yè)務(wù)需要的必備素質(zhì)
張律師認為，從事私人財富管理業(yè)務(wù)需要具備行業(yè)資源、人文素養(yǎng)、綜合知識、專業(yè)技能、溝通能力、協(xié)調(diào)能力這些素質(zhì)。張律師的50%客戶是由同行介紹，而行業(yè)資源也是基于豐富而扎實的綜合知識。我們既要懂《公司法》，也要懂商業(yè)思維，為了幫助客戶一攬子解決問題，我們的知識一定要全面。只有當(dāng)客戶非常信任你，認為你是一個靠譜、有知識、綜合全面的律師時，才會交給你更多業(yè)務(wù)。
3、私人財富管理領(lǐng)域機遇與挑戰(zhàn)
機遇方面，近年來高凈值人群規(guī)模越來越大，客戶財富傳承意識已被喚起，這對私人財富管理律師來說都是非常好的機遇。另一方面，我們婚姻家事律師有較強的共情能力，往往從客戶的離婚等家事案件切入，很容易取得客戶信任，這也是我們的天然優(yōu)勢。
而從挑戰(zhàn)方面來說，我們也看到新的競爭格局正在形成，一些之前做投資、企業(yè)客戶的律師也逐漸加入隊伍，他們對于股權(quán)或者企業(yè)家的想法可能更為了解，能夠為客戶提供很全面的服務(wù)。其次，客戶也更加理性，律師甚至需要在三分鐘內(nèi)取得信任。再次就是從業(yè)風(fēng)險，一些客戶往往有些非理性、不合法的想法，張律師建議律師同行不要冒險，而應(yīng)在合法化基礎(chǔ)上幫助客戶。
4、如何構(gòu)建核心競爭力
構(gòu)建核心競爭力最為根本的一點，是要打造個人品牌還是團隊品牌？張律師建議大家創(chuàng)建核心團隊，打造團隊品牌，才能作出長遠成績。張律師結(jié)合自身職業(yè)軌跡，說明其能夠得到同事認可正是取決于絕對專業(yè)化發(fā)展道路，并且在服務(wù)客戶的過程中得到了成長和歷練。在專業(yè)化方面，張律師認為包括服務(wù)能力專業(yè)化、市場形象專業(yè)化、知識體系專業(yè)化。在為客戶服務(wù)的同時，還作品牌宣傳、知識管理，制作了大數(shù)據(jù)報告、類案判決大數(shù)據(jù)白皮書等產(chǎn)品，獲得了市場的認可。
最后，張煥娥律師通過一則案例，向大家介紹了財富規(guī)劃案例中，律師應(yīng)充分分析客戶的顯性需求、可能衍生的風(fēng)險，并針對需求與風(fēng)險提出針對性建議、防范措施和法律提示。張律師認為，所有財富規(guī)劃都是組合拳，而我們律師的價值就是幫助客戶去偽存真、全盤規(guī)劃的能力。我們應(yīng)當(dāng)了解該領(lǐng)域的目標，并且朝著這目標做深入思考和研究，才能夠真正幫助到客戶，讓客戶內(nèi)心認識到我們的價值，使得私人財富律師得到更多尊重。
第二主題
許慧芳律師：遺囑執(zhí)行人在財富管理中的應(yīng)用
遺囑是財富管理中最基礎(chǔ)和重要的工具之一，訂立遺囑的目的，其實就是在于實現(xiàn)財富按照自己的意愿去傳承，解決遺產(chǎn)繼承糾紛問題。所以說，遺囑執(zhí)行是實現(xiàn)遺囑目的的非常重要的一個制度保障。遺囑執(zhí)行人制度，目前在我們國家還沒有普遍適用，但它對于實現(xiàn)立遺囑人的意愿、合理分配遺產(chǎn)發(fā)揮了非常重要的作用。民法典繼承編草案即將面世，從第1145條到1151條增加了遺產(chǎn)管理人的規(guī)定，是對繼承法的一次突破，但這幾條的內(nèi)容比較簡單片面，比如對遺囑執(zhí)行人的法律地位并沒有明確，對遺囑執(zhí)行人的權(quán)利義務(wù)也沒有界定，對遺囑執(zhí)行人的監(jiān)督也比較簡單，以及如果我們執(zhí)行人與繼承人發(fā)生沖突該如何處理，都沒有很清楚地呈現(xiàn)，所以還是有很多值得我們研究的地方。今天通過此機會與大家一起探討。
一、遺囑執(zhí)行人制度
1、遺囑執(zhí)行人的概念
我國1985年頒布的《繼承法》第16條，公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個人財產(chǎn)，并可以指定遺囑執(zhí)行人。該條款這是對遺囑執(zhí)行人的設(shè)置，但只是說公民可以指定遺囑執(zhí)行人，但并沒有再具體明確。什么是遺囑執(zhí)行人？遺囑執(zhí)行人，就是執(zhí)行遺囑內(nèi)容，將遺囑付諸實施的人。
2、遺囑執(zhí)行人與遺產(chǎn)管理人的關(guān)系
遺囑執(zhí)行人與我們此次民法典草案中提到的遺產(chǎn)管理人又是什么關(guān)系呢？民法典繼承篇草案第1145條，繼承開始后，遺囑執(zhí)行人為遺產(chǎn)管理人。從這條款來看，遺產(chǎn)管理人的范圍應(yīng)該更大，因為它不需要依托遺囑。如果沒有遺囑，同樣也可以設(shè)立遺產(chǎn)管理人，而遺囑執(zhí)行人是遵循和依托遺囑的，因此兩者之間應(yīng)該是包含與被包含的關(guān)系。民法典草案中，遺產(chǎn)管理人的規(guī)定實際上應(yīng)是涵蓋了遺囑執(zhí)行人。
3、遺囑執(zhí)行人的法律地位
為什么要去討論他的法律地位呢？因為遺囑執(zhí)行人的法律地位其實就是遺囑執(zhí)行人權(quán)利的一個性質(zhì)。確定遺囑執(zhí)行人的權(quán)利范圍，只有明確了遺囑執(zhí)行人與其他遺產(chǎn)相關(guān)利害關(guān)系人之間的這個最基本的法律范疇，才能去探究遺囑執(zhí)行人的法律意義。明確了遺囑執(zhí)行人的法律地位，才可以進一步探討他在法律上到底享有什么權(quán)利，負有什么義務(wù)。所以說，這個法律地位其實也是非常重要的，但是目前我們立法中對這法律地位并沒有很明確說明。學(xué)界有各種不同的觀點，有代理說，即遺囑執(zhí)行人是為遺囑人去做代理的，也有說遺囑執(zhí)行人是為繼承人去做代理的，還有人認為遺囑執(zhí)行人其實就是一個遺產(chǎn)的代理人。另有一個固有權(quán)說，即遺囑執(zhí)行人既不是遺產(chǎn)的代理人，也不是遺囑人、繼承人的代理人，他是一個本身基于自身固有的權(quán)利而形成的獨立的民事主體。既然我們法律沒有去明確規(guī)定法律地位，那么我們自己在做執(zhí)行文件，或者做執(zhí)行人時候要非常審慎，盡可能考慮到風(fēng)險。尤其在協(xié)議當(dāng)中要明確好我們的權(quán)利義務(wù)，甚至提前約定遺囑執(zhí)行人與繼承人發(fā)生沖突時的解決機制。
二、遺囑執(zhí)行人的確定
1、遺囑執(zhí)行人的資格
由于我國立法過于簡單，有可能會導(dǎo)致立遺囑人和法院在選任執(zhí)行人時候標準不明確，造成執(zhí)行人不符合相應(yīng)資格，不利于遺囑的順利執(zhí)行。在此查閱了國外的規(guī)定：意大利的規(guī)定是應(yīng)當(dāng)具備完全的民事行為能力，該規(guī)定比較簡單；葡萄牙是具備完全民事行為能力的繼承人或者是受遺贈人，范圍限定縮小，這可能是考慮到繼承人或者受遺贈人與遺囑人的關(guān)系比較親密，也比較熟悉財產(chǎn)的分布和情況，更了解這個遺囑人的心愿，所以從這個角度去限定是繼承人或者受遺贈人；日本是列出了遺囑執(zhí)行人欠缺資格的事由，即未成年人和破產(chǎn)人不能擔(dān)任。許律師認為，未成年人可以理解，破產(chǎn)人不能擔(dān)任的原因可能是：破產(chǎn)人本身是一個沒有能力償還債務(wù)的人，他對遺產(chǎn)的管理處分能力在一定程度上存在缺陷，遺囑執(zhí)行可能就會大打折扣，二是破產(chǎn)人自身可能背負了巨額債務(wù)，而執(zhí)行人對遺產(chǎn)的支配處分權(quán)，可能會誘使遺囑執(zhí)行人公為私用，侵蝕遺囑人財產(chǎn)，因此做了限定。那么，回到我們國內(nèi)，目前規(guī)定還不是很清晰。但根據(jù)民法一般的原理，如果是自然人作為民事主體，一是必然要達到法定年齡；二是精神狀態(tài)正常，所以完全民事行為能力是最基本的一個要求。另，根據(jù)民法典草案第1145條，繼承開始后，遺產(chǎn)執(zhí)行人為遺產(chǎn)管理人；沒有遺囑執(zhí)行人的，那么繼承人要及時推選；繼承人未推選，由繼承人共同擔(dān)任遺囑執(zhí)行人；沒有繼承人又放棄繼承的，那么就相應(yīng)組織，比如民政部門、村委會去擔(dān)任。因此，遺囑執(zhí)行人，可以是自然人，也可以是組織。
2、繼承人做遺囑執(zhí)行人的劣勢
許律師從霍英東去世后的爭產(chǎn)風(fēng)波講起，霍英東去世前曾立下遺囑，所有太太和子女都是遺產(chǎn)受益人，指示受托人在霍老死后20年內(nèi)不可分配他的遺產(chǎn)，并且還指定了他大房的二兒子、三兒子、霍老妹妹和妹夫擔(dān)任遺囑執(zhí)行人，負責(zé)從遺產(chǎn)中按月向成員支付定額的生活費。這是一個比較典型的繼承人作為遺產(chǎn)執(zhí)行遺囑執(zhí)行人情況，其指定的人中有三位既是遺產(chǎn)的受益人，又是遺產(chǎn)的管理人，霍家兄弟的爭產(chǎn)就開始了。因為這個既做裁判員又做運動員的遺囑執(zhí)行人，可能就會在保障遺囑安全性方面存在缺陷，所以，法律上繼承人是可以作為遺囑執(zhí)行人，但是在實務(wù)當(dāng)中，我們也發(fā)現(xiàn)繼承人作為執(zhí)行人，他既是受益人又是財產(chǎn)的管理人，可能無法保障遺囑安全。再延展來說，如果選擇遺囑執(zhí)行人，是不是也會給到的建議選擇繼承人以外的人更好一點，這樣可以避免因為執(zhí)行人的道德問題而引發(fā)這個繼承人之間的爭產(chǎn)糾紛。
遺囑執(zhí)行人和繼承人身份分離，可以使遺囑執(zhí)行人對遺產(chǎn)的權(quán)利僅限于領(lǐng)取報酬，而不參與將來的遺產(chǎn)分配，更有利于保護遺囑人的遺產(chǎn)安全，以及繼承人的合法權(quán)益不受到侵害?，F(xiàn)在公民的私有財產(chǎn)不斷增長，財產(chǎn)形式越來越多樣化復(fù)雜化，財產(chǎn)性質(zhì)越來越偏向于商事化，如果是一般的繼承人，可能因為專業(yè)上、精力時間上因素，很難將這么復(fù)雜的財產(chǎn)進行有效清理和合理分配，那如果交給專業(yè)的組織處理，在運作能力上面可能比一般的自然人會更具有優(yōu)勢。前面我們提到日本將這個破產(chǎn)人士排除在遺囑執(zhí)行人之外，這個對于保障遺囑執(zhí)行的順利完成，降低遺產(chǎn)被侵吞的風(fēng)險，值得我們?nèi)ソ梃b。
3、遺囑執(zhí)行人的產(chǎn)生方式
如何去確定遺囑執(zhí)行人，包括了誰來確定，確定的順序是什么？我們的繼承法16條只是規(guī)定了遺囑人可以指定執(zhí)行人，民法典草案的第1145條，繼承開始后，遺囑執(zhí)行人為遺產(chǎn)管理人；沒有遺囑執(zhí)行人的，繼承人應(yīng)當(dāng)及時推選遺產(chǎn)管理人；繼承人未推選的，由繼承人共同擔(dān)任遺產(chǎn)管理人；沒有繼承人或者繼承人均放棄繼承的，由被繼承人生前所在地的民政部門或村民委員會擔(dān)任遺產(chǎn)管理人。
同樣，我們參考一下其他地區(qū)。比如法國和香港，是遺囑人在遺囑中指定。香港的一份生效的遺囑中包括遺產(chǎn)管理人，還要經(jīng)過遺囑認證、授予遺囑執(zhí)行人的資格，屬于程序方面的把關(guān)。英國，是在遺囑中指定或法院指定。德國與日本，除了遺囑人可以在遺囑中指定，還可以委托第三人代為指定，因此德國與日本的范圍更大。臺灣地區(qū)是有順序的，第一，先尊重遺囑人的意思表示，根據(jù)遺囑人指定或者委托他人指定，其次是繼承人大會選定，最后才是由法院來指定的。那我們國家是遺囑人在遺囑中指定或者委托第三人指定，雖然繼承法第16條只是說遺囑人可以指定執(zhí)行人，但是遺囑人除了他自己指定，他委托第三人指定也都是我們意思自治原則的一個體現(xiàn)，應(yīng)該是也包含了遺囑人可以委托第三人來指定，那沒有遺囑執(zhí)行人的繼承人，可以推選管理人。另外，繼承人可以委托第三人嗎？通過案例（2019）冀08民終660號看到，法院實際上對遺囑執(zhí)行人做了一個擴大的產(chǎn)生方式，是可以委托的。在此，我們需要提到替補權(quán)，為什么要去說到替補權(quán)呢？比如遺囑人在遺囑中指定了遺囑執(zhí)行人，那么這個被指定的人到底愿不愿意，需要給他接受或拒絕的權(quán)利，至少設(shè)置一個合理期限回復(fù)同意或拒絕。又比如遺囑執(zhí)行人被解除了或者沒有能力了，就會造成遺囑執(zhí)行人缺位的問題，所以我們在執(zhí)行的文件中有必要加入這個替補權(quán)，增加遺囑執(zhí)行的確定性。
三、遺囑執(zhí)行人的職責(zé)
民法典繼承草案第1147條，遺產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé): (一)清理遺產(chǎn)并制作遺產(chǎn)清單; (二)向繼承人報告遺產(chǎn)情況; (三)采取必要措施防止遺產(chǎn)毀損; (四)處理被繼承人的債權(quán)債務(wù); (五)按照遺囑或者依照法律規(guī)定分割遺產(chǎn); (六)實施與管理遺產(chǎn)有關(guān)的其他必要行為。
1、清理遺產(chǎn)并制作遺產(chǎn)清單
遺囑人的遺產(chǎn)的構(gòu)成是多元化的，許多財產(chǎn)都是在變動中，所以如果不及時尋找一位遺產(chǎn)管理人，遺產(chǎn)可能會被實際掌控人侵吞或非法占有，尤其是遺產(chǎn)不足抵債的時候，很有可能也會損害到債權(quán)人的利益，所以在遺囑執(zhí)行人中，必要的去查明遺產(chǎn)的內(nèi)容、種類、數(shù)量、地址、價值等等，并且去進行記錄，到做成清單，這也是我們這個職責(zé)當(dāng)中比較重要的，對防止繼承人或者保管人隱匿、侵占遺產(chǎn)、損害遺產(chǎn)利益，以及方便執(zhí)行人管理和執(zhí)行遺囑，也是比較正向的作用。
2、向繼承人報告遺產(chǎn)情況
這一點在民法典草案的第二稿中是沒有的，而是第三稿中增加的內(nèi)容，其目的是以方便遺產(chǎn)受益人及時了解財產(chǎn)。
3、采取必要措施防止遺產(chǎn)毀損
這一點在民法典草案第二稿是寫得是保管遺產(chǎn)，但是在第三稿中發(fā)生了變化，那其背后的邏輯意義是一樣的。因為如果按照我們繼承法規(guī)定的精神，在遺囑人死亡后遺產(chǎn)分割前，遺產(chǎn)是推定屬于繼承人的，那遺產(chǎn)在實際交付管理前，是處于一個真空的狀態(tài)，繼承人并沒有實際掌控，在這個期間內(nèi)，遺產(chǎn)可能會因為比如說遺產(chǎn)的債權(quán)得不到償還，或者某些可期待的利益得不到實現(xiàn)，就有可能導(dǎo)致遺產(chǎn)遭到損害。再比如說，繼承開始后沒有及時去追討債務(wù)，隨著時間推移，財產(chǎn)可能會因為證據(jù)的滅失或者時間的過期而沒有辦法追回，所以在這個真空的過程是遺囑執(zhí)行人發(fā)揮重要的作用，當(dāng)然也存在一定的風(fēng)險性。在這個真空期間，要及時地處理一些問題，比如說有的財產(chǎn)可能是，股票，債券，基金，或者其他延伸出來的這些產(chǎn)品，可能還包括這些可期待利益的，可能是隨著市場的波動可能飆升，也可能貶低，那如果短時間內(nèi)沒有及時主動地處理，放任這些財產(chǎn)的管理，可能很多可期待的利益就會喪失，或者是不利于遺產(chǎn)的保值增值。這一部分我們是非專業(yè)人士，所以要預(yù)估清楚，做必要的風(fēng)險排除。
4、處理被繼承人的債權(quán)債務(wù)
實質(zhì)上是遺產(chǎn)管理人參與到訴訟或者仲裁中的一個權(quán)利，對財產(chǎn)的分配，這也是遺囑執(zhí)行人的任務(wù)職責(zé)之一。
四、遺囑執(zhí)行人的監(jiān)督
1、遺囑的開啟
民法典草案第1150條，繼承開始后知道被繼承人死亡的繼承人應(yīng)當(dāng)及時通知其他繼承人和遺囑執(zhí)行人。繼承人中無人知道被繼承人死亡或者知道被繼承人死亡而不能通知的由被繼承人生前所在單位或者住所地的居民委員會、村委會負責(zé)通知。這個規(guī)定并沒有規(guī)定遺囑執(zhí)行人有公示遺囑的義務(wù)，遺囑執(zhí)行人或者遺產(chǎn)保管人如果不能在合理的期限內(nèi)公示遺囑，或者將遺囑移交到有關(guān)機關(guān)保存、開啟，那么偽造、篡改或者銷毀遺囑的違法行為可能很難被發(fā)現(xiàn)。所以，遺囑執(zhí)行之前的遺囑啟動怎么去完善，法律上并沒有任何規(guī)定，但確實存在這種風(fēng)險。
我們看看其他國家的做法。意大利，要求自書遺囑的保管人在知道遺囑人死亡后，要立即交給公證人，公證人在4名證人在場時公布遺囑，并制作筆錄。日本與韓國，規(guī)定遺囑的保管人或者發(fā)現(xiàn)人在已經(jīng)知道繼承開始后，立即將遺囑提交法院請求驗證。意大利和日本韓國都是通過公權(quán)力介入。
那么我們就會考慮兩個點，一個是從執(zhí)行人的角度，我們怎么去設(shè)置這個啟動程序去降低風(fēng)險呢？比如是否可能是遺囑人立遺囑，并且在指定遺囑執(zhí)行人后，將這個遺囑移交給公證機關(guān)去進行保存呢？這個是我們可以探討，跟公證機關(guān)可以在這個方面去進行一個聯(lián)合呢？交給公證機關(guān)保存，并由公證機關(guān)開啟，在繼承人在場的情況下宣讀或者開啟遺囑，并制作筆錄，繼承人和其他利害關(guān)系人對遺囑的真?zhèn)涡Яτ挟愖h的，可以通過法院的程序解決。這降低了利害關(guān)系人之間的爭議問題，也降低執(zhí)行人不作為或違規(guī)操作的可能性。或者我們再看有沒有這種可能，從繼承人與利害關(guān)系人的角度，公證機關(guān)設(shè)置一個公告期，對遺囑人訂立遺囑的時間進行公告，繼承人和利害關(guān)系人在公告期內(nèi)提出自己的主張，維護自己的利益，如果公告期滿沒有人提出來疑義，遺囑就有效了，那么執(zhí)行人也可以按照這個有效的遺囑去開始執(zhí)行遺囑了，也是供大家共同探討。
2、制約機制
民法典草案第1148條，遺產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)履行職責(zé)，故意或者重大過失造成給這些利害關(guān)系人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。那有沒有一種可能，是因為不適當(dāng)履行職責(zé)，損害了遺產(chǎn)利益的情況，那沒有人監(jiān)督，也沒有人去解決這個問題。所以，誰來監(jiān)督，怎么監(jiān)督，具體撤銷條件，也可以去探討一下。
如果數(shù)名執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任，到底是連帶責(zé)任還是各自承擔(dān)他各自的責(zé)任，這個在法律上也沒有規(guī)定。如果數(shù)名執(zhí)行人有明確的分工，那每一名遺囑執(zhí)行人嚴格按照分工來履行職責(zé)，約定遺產(chǎn)的損害賠償責(zé)任是由負責(zé)相應(yīng)環(huán)節(jié)的這個遺囑執(zhí)行人去承擔(dān)責(zé)任，那其他遺囑人不承擔(dān)這個責(zé)任，但是在我們法律沒有明確的情況下，連帶的可能性還是比較高的。所以我們是不是也可以設(shè)置機制去進行一個權(quán)責(zé)的劃分，然后各自對各自的部分去承擔(dān)責(zé)任。
3、遺囑執(zhí)行人的撤銷
遺囑執(zhí)行人實施侵吞遺產(chǎn)的行為，法定繼承人或者利害關(guān)系人可以請求法院撤銷遺囑執(zhí)行人的資格，并且可以要求執(zhí)行人返還財產(chǎn)。但是我們沒有規(guī)定具體撤銷的情形，所以操作性還是有一定的影響。我們同樣也看一下其他的地區(qū)，比如說德國，如果有重大原因，遺產(chǎn)法院可以根據(jù)利害關(guān)系人之一的申請，免去遺囑執(zhí)行人的職務(wù)；日本，如果怠于履行職責(zé)，或者有其他正當(dāng)事由時，利害關(guān)系人也可以請求家庭法院將其解任的；還有臺灣，設(shè)置了親屬會議，有權(quán)要求遺囑執(zhí)行人報告遺產(chǎn)現(xiàn)狀，也有權(quán)去解任遺囑執(zhí)行人。臺灣的親屬會議值得研究，如果是從完全保護立遺囑人的意思表示，沒有給這個繼承人留下一個可救濟的途徑，很可能會導(dǎo)致遺囑執(zhí)行人侵吞遺產(chǎn)，而繼承人對其又沒有辦法。家庭會議制度里面可以去借鑒的這些情況。比如異常債權(quán)過時效，跟第三人惡意串通的，或者是明顯低價去變賣遺產(chǎn)的，或者你不正當(dāng)理由無償贈與，或者放棄對第三人的合法債權(quán)或提前清償?shù)?，我們要去明確的細化可撤銷的條款，然后通過一個什么樣的程序，比如通過這種家庭會議制度，或者是其他的約束執(zhí)行人，個人覺得也很重要，也是我們值得去考慮的。
另外，數(shù)個執(zhí)行人之間發(fā)生沖突了呢？我們是不是也可以設(shè)置一些處理原則？比如遺囑人在遺囑中規(guī)定遺囑執(zhí)行人在執(zhí)行遺囑過程中發(fā)生分歧的時候如何處理，如果沒有作意思表示的，是否設(shè)置過半數(shù)等投票機制，當(dāng)然這只是在遺囑執(zhí)行人之間發(fā)生沖突時候做一個參考性的意見，實際上，我們具體的情況還是要根據(jù)執(zhí)行人之間的利害關(guān)系、利益因素去考量，否則一旦幾方聯(lián)手，可能就把一方給制衡掉了。
五、遺囑執(zhí)行人與遺囑信托的關(guān)系
1、遺囑信托
《信托法》第2條，本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或處分的行為。
2、遺囑執(zhí)行人與遺囑信托的區(qū)別
首先，管理財產(chǎn)的屬性不同，是兩個最為本質(zhì)的區(qū)別。遺囑執(zhí)行人所管理的財產(chǎn)是遺囑人的遺產(chǎn)，遺囑人去世后財產(chǎn)的所有權(quán)屬于遺囑指定的繼承人或者受益人單獨或共同共有；但是遺囑信托它所托管的財產(chǎn)，雖然是來源于立遺囑人，但是法律上他其實不屬于立遺囑人，也不屬于遺囑的信托受托人的個人財產(chǎn)，更不屬于受益人的財產(chǎn)，所托管的財產(chǎn)具有獨立性。
其次，職責(zé)上有所側(cè)重。遺囑執(zhí)行人和遺囑信托的受托人，雖然都是為了受益人管理財產(chǎn)，但是管理上側(cè)重有所不同。比如遺囑執(zhí)行人在遺產(chǎn)分配給遺囑繼承人之前，他所做的債權(quán)債務(wù)清理或者財產(chǎn)變賣等等，是為了順利地按照遺囑將財產(chǎn)分配給遺囑繼承人，它側(cè)重的是分配。但是遺囑信托的受托人，他在遺囑信托成立之后進行的管理，包括投資、變賣、出租等等，其實是為了信托財產(chǎn)的安全和保值增值，所以他比較側(cè)重于管理。
第三，是存續(xù)時間不同。一個可能在遺產(chǎn)分配完畢就結(jié)束了，這個遺囑執(zhí)行人的任務(wù)就完成了，而遺囑信托的時間跨度一般會比較長，甚至可能會跨代存續(xù)，這時間上面也是不同的。
3、遺囑執(zhí)行人與遺囑信托的關(guān)聯(lián)
信托的受托人，只有取得財產(chǎn)后信托才能生效。那如何才能算你取得呢？你立遺囑人死亡之后，財產(chǎn)還處于立遺囑人名下的，遺囑信托的受托人并不能自動地取得財產(chǎn)。在這個過程中，可能會有遺囑執(zhí)行人有需要地介入。比如立遺囑人生前指定了遺囑執(zhí)行人，其一部分財產(chǎn)設(shè)立信托，一部分要進行直接分配，那么當(dāng)這個遺產(chǎn)裝入信托之后，信托才能成立，所以這個時候遺囑執(zhí)行人是不是也可以去介入，然后去分配一些沒有裝入信托的財產(chǎn)，也是自己的一個附隨的義務(wù)。
遺囑執(zhí)行人與信托的受托人，可以區(qū)別于兩個人，但也有可能不做區(qū)別，遺囑執(zhí)行人與遺囑信托人是同一人，當(dāng)裝入這個遺囑信托的財產(chǎn)比較簡單的時候，可以把這個遺囑執(zhí)行人的工作視作遺囑信托人的附隨義務(wù)，因為你履行這個附隨義務(wù)是為了履行信托。但是，如果你裝入的信托財產(chǎn)比較復(fù)雜，特別是還需要進行細察、債務(wù)清償，那往往這個裝入的工作時間會花費大量的時間精力，那不是所有受托人都愿意去做這個事情，這個時候可能受托人與遺囑執(zhí)行人是要作拆分的，分別進行安排。所以這兩者之間是有連接點，可以進行拆分，亦可成為一個人進行操作。
遺囑執(zhí)行人，向前可以嫁接到最基本遺囑工具，向后又可以結(jié)合我們遺囑信托，綜合融入到客戶的規(guī)劃方案，因此在我們做財富規(guī)劃中扮演著重要的角色，實務(wù)中具有一定的可操作性，值得我們繼續(xù)深入研究。
（注：以上嘉賓觀點，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿：上海律協(xié)婚姻家事業(yè)務(wù)研究委員會
執(zhí)筆：吳佳男 上海市華誠律師事務(wù)所
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