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自金融危機結束之后，在全球銀行市場中，尤其是那些與中國內資或外資企業(yè)有業(yè)務往來的銀行隨著中國經濟的快速發(fā)展以及法律法規(guī)的不斷完善在許多方面發(fā)展迅速，以下幾個方面在目前的市場中尤其突出：
一、房地產融資
（一）境內房地產融資
自2010年以來，中國政府針對房地產市場頒布了一系列旨在控制房價上漲的宏觀調控政策，其中控制房地產開發(fā)企業(yè)的資金來源成為一項重要的宏觀調控政策。為此，中國人民銀行（“央行”）和中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會（“銀監(jiān)會”）根據(jù)2011年1月7日《國務院辦公廳關于促進房地產市場平穩(wěn)健康發(fā)展的通知》的精神，對于境內金融機構（尤其是境內銀行）向房地產開發(fā)企業(yè)提供房地產開發(fā)貸款進行了嚴格的規(guī)范。
目前，境內的房地產開發(fā)企業(yè)已經很難從境內銀行取得貸款，市場中只有幾家管理稍微寬松的外資銀行還可以向一些資信比較好的房地產開發(fā)企業(yè)發(fā)放貸款。除了資信的要求外，在這些貸款安排中，銀行一般還要求有上市公司作為保證人為借款人的貸款承擔連帶保證責任，因此境內房地產融資基本已經停止。
（二）境外房地產融資
鑒于央行和銀監(jiān)會對于境內金融機構房地產信貸的嚴格要求，為滿足房地產開發(fā)資金的需求，一些外商投資房地產開發(fā)企業(yè)開始向境外融資以解決資金缺口問題。其中主要有兩種方式，一種是向境外借取外債（無論是股東貸款還是境外金融機構的貸款），另外一種方式就是通過境外母公司向境外銀行融資后向境內企業(yè)增加注冊資本金。
針對第一種方式，根據(jù)國家外匯管理局綜合司于2007年7月10日頒布的《關于下發(fā)第一批通過商務部備案的外商投資房地產項目名單的通知》的規(guī)定，對2007年6月1日以后取得商務主管部門批準證書且通過商務部備案的外商投資房地產企業(yè)（包括新設和增資），不予辦理外債登記和外債結匯核準手續(xù)。這就意味著，可以借取外債的外商投資房地產企業(yè)僅限于那些在2007年6月1日之前設立且通過商務部備案的企業(yè)。因此，對于大多數(shù)外商投資房地產企業(yè)而言，其無法通過借取外債的方式獲得境外資金，只剩下通過境外母公司增資的方式取得房地產開發(fā)資金。
在這種情況下，境外母公司向境外銀行進行房地產項目融資的需求就大量增加。通常，在這種境外房地產融資項目中，銀行會要求境外母公司提供相應的擔保，而境外母公司對于境內企業(yè)的唯一直接權益就是擁有境內企業(yè)的股權，因此，外商投資企業(yè)股權質押一般是這類境外房地產融資的必備條件之一。根據(jù)對外貿易經濟合作部、國家工商行政管理局于1997年5月28日頒布的《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》，外商投資企業(yè)股權質押需要經過商務部門的批準，并需在工商局登記備案。但是，需要注意的是，由于各個地方政府部門的理解和要求各有不同，實踐中在審批這類股權質押時存在一定的不確定性。
除了境外母公司向境外銀行提供的股權質押擔保外，在這類房地產融資交易中，最有價值的部分即是外商投資企業(yè)所擁有的境內房地產資產。但是鑒于我國對外擔保法律法規(guī)的限制，境內企業(yè)只能向其直接或間接投資的境外企業(yè)提供擔保，而不能向境外股東或其他非相關的企業(yè)提供擔保，因此，在境外房地產融資中銀行無法直接獲得境內資產的抵押擔保。但是，銀行為了減少融資風險，通常會安排其境內銀行向境內企業(yè)發(fā)放一筆小額貸款以取得境內企業(yè)的房地產抵押擔保，并在融資文件中要求對境內公司所作的一切重大資產處置取得控制權，以盡量減少境內企業(yè)處置其房地產資產而使股權質押擔保變得不存在實質意義的風險。
二、收購融資
由于國內公司間并購活動還不活躍，相應的國內銀行市場中收購融資也并不多見。另外，鑒于銀監(jiān)會于2008年才發(fā)布《商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引》且其對并購貸款的銀行資格條件和審查規(guī)定要求都較高，國內商業(yè)銀行的并購貸款業(yè)務發(fā)展速度一直相對緩慢，而外資銀行允許涉足國內并購貸款則更晚，其并購貸款業(yè)務發(fā)展還不夠純熟。上述種種原因導致目前國內的收購融資活動并不活躍。
相反，在國際市場上，銀行向一些跨國企業(yè)或上市公司或非上市公司提供收購融資服務則顯得活躍得多。其中比較典型的是為跨國企業(yè)在全球范圍內的并購重組提供收購資金以及為國內民營企業(yè)在國外的上市公司提供資金用于擴大境內資產規(guī)模。在這類收購融資中，收購方可以提供給銀行作為擔保的除了其自身的資產或持有的股權外，一般被收購方也需要以其資產或股權為融資提供擔保。但是，如果被收購方是中國的上市公司，根據(jù)中華人民共和國證券監(jiān)督管理委員會（“證監(jiān)會”）的規(guī)定，上市公司不可以為收購方提供財務資助或擔保，因此這類融資交易通常無法取得被收購方的擔保。而對于那些非上市公司，雖然中國法律法規(guī)沒有明確規(guī)定其不可以為收購方提供財務資助或擔保，但是鑒于我國對外擔保的限制以及國內被收購方比較謹慎的態(tài)度，其一般也不愿意在收購完成之前為收購方的融資提供財務資助或擔保。因此，在這類收購融資中，一般被收購方提供融資擔保作為一項后續(xù)條件。
在涉及國內企業(yè)的收購融資活動中，除了在被收購方提供擔保方面可能出現(xiàn)的問題外，還需要關注收購方并購國內企業(yè)可能遇到的一些其他問題：
第一，是否涉及到返程關聯(lián)并購。根據(jù)商務部等六部委于2006年8月8日頒布，2006年9月8日實施的《外國投資者并購境內企業(yè)暫行規(guī)定》（“10號文”），境內公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯(lián)關系的境內的公司，應報商務部審批。在2008年12月18日商務部外資司下發(fā)的《外商投資準入管理指引手冊》中，商務部明確前述“境內的公司”指的是非外商投資企業(yè)，即純內資企業(yè)。目前，根據(jù)市場實踐，商務部尚未批準過這類返程關聯(lián)并購。因此，如果收購方是由境內公司、企業(yè)或自然人設立或控制的，銀行在提供收購融資貸款時，尤其需要關注收購是否涉及到返程關聯(lián)并購。
第二，是否涉及到反壟斷。收購活動中涉及到反壟斷問題是自2008年《反壟斷法》頒布之后逐漸凸顯的。因為在這種大型的跨國收購融資中，往往并購行為所帶來的經營者集中問題會成為反壟斷審查的重點。商務部自2009年以來頒布了一系列規(guī)定，包括2010年1月1日實施的《經營者集中申報辦法》和《經營者集中審查辦法》以及最近剛剛實施的《關于評估經營者集中競爭影響的暫行規(guī)定》（2011年9月5日實施），這些規(guī)定對于企業(yè)在收購過程涉及到的反壟斷申報標準和審查辦法及評估競爭影響都做了細致的規(guī)定?！敖洜I者集中”這一定義涉及的范圍很廣，包括合并、通過取得股權/資產方式取得對其他企業(yè)的控制權以及通過合同方式取得其他企業(yè)的控制權或者能夠施加決定性影響。如果這類集中達到申報標準，則不可避免地需要進行反壟斷申報，會大大延長交易的時間以及增加更多的不確定性。在收購融資中，如果收購方本身的市場份額已經足夠大，則銀行在向其提供收購融資貸款時尤其需要注意反壟斷審查可能帶來的問題。
第三，是否涉及到國家安全審查。在2011年2月3日國務院辦公廳發(fā)布《關于建立外國投資者并購境內企業(yè)安全審查制度的通知》（“通知”）后，國家安全審查正式成為跨國收購中不可忽視的關鍵問題之一。根據(jù)該《通知》，如果存在外國投資者并購境內軍工及其配套企業(yè)，重點、敏感軍事設施周邊企業(yè)，關系國防安全的其他單位，關系國家安全的重要農產品、重要能源和資源、重要基礎設施、重要運輸服務、關鍵技術、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權可能被外國投資者取得的情形，則必須履行國家安全審查。商務部于2011年8月25日針對該《通知》頒布了實施細則《實施外國投資者并購境內企業(yè)安全審查制度的規(guī)定》，進一步加強了該通知在實踐中的執(zhí)行性。因此，如果在跨國收購活動中涉及到中國敏感行業(yè)且可能取得實際控制權的時候，銀行在向企業(yè)提供收購貸款時需要重點考慮國家安全審查可能帶來的不利后果。
三、上市前融資
上市前融資的投資工具多種多樣，目前市場中比較常用的有高收益?zhèn)谫Y、可轉換債融資以及直接入股為企業(yè)上市前提供資金。對于前兩種方式，一般銀行為提高收益，通常還會要求企業(yè)以較低的價格向其提供認股權證，以便在上市后以較高的價格賣出從而獲取較高的收益。這兩種方式銀行采用的頻率較多。而對于后一種方式，由于直接入股的方式帶來的風險較大，如果一旦企業(yè)無法完成上市，其基于股權關系也無法要求企業(yè)返還其投資資金，尤其對于國內銀行而言，由于銀監(jiān)會一直未放開其股權投資的限制，銀行也無法以股東的身份直接參與企業(yè)的上市前融資，因此，這一方式在實踐中使用的頻率相對較小。
由于國內銀行囿于重重監(jiān)管的要求，國內上市前融資銀行參與的很少，大多數(shù)都是由一些私募基金以股權融資的方式介入，而且在國內證券交易所上市的難度通常也較大，因此，這一領域的上市前融資活動并不活躍。相反，由于在海外獲取銀行融資的機會較多，難度也較小，監(jiān)管限制也少，上市門檻也較低，因此，有很多民營企業(yè)會選擇以紅籌模式在海外實現(xiàn)上市計劃。在這一紅籌上市過程中，國內企業(yè)或個人在國外設立的公司為了整合國內的資產為海外上市作準備，通常伴有大量的上市前融資計劃。銀行在為這類企業(yè)提供上市前融資貸款中，除了要注意上述收購融資中遇到的一些典型問題，還需要注意紅籌架構的搭建，以及將來國內資產整合的問題。
在紅籌架構中，除了上文提到的有關10號文返程關聯(lián)并購的問題，根據(jù)國家外匯管理局（“外管局”）于2005年11月1日實施的《關于境內居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》（“75號文”）的規(guī)定，為了將來境內企業(yè)的收益能夠向境外分配和轉移，還需要向外管局申請辦理境外投資外匯登記證或境內居民個人境外投資外匯登記證。
由于銀行向境外設立的特殊目的公司提供上市前融資貸款后，這類資金通過增資的方式進入國內后主要用于國內資產整合，可能會涉及到大量的并購重組活動。在這一方面，則需要注意外管局關于外匯資本金結匯的限制。根據(jù)外管局于2008年8月29日頒布的《關于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結匯管理有關業(yè)務操作問題的通知》（“142號文”）的規(guī)定，外匯資本金結匯所得人民幣資金不得用于境內股權投資。通常為解決這一問題，在外匯資本金進入境內之后，企業(yè)通常會采取與關聯(lián)公司交易的方式將這部分資本金結匯用于支付一些貿易款項或者收購關聯(lián)公司的應收賬款等，以使結匯所得人民幣資金可以在境內由其關聯(lián)公司自由使用。
四、人民幣國際化
（一）人民幣跨境流動
在人民幣國際化的過程中，銀行會涉及到越來越多的人民幣跨境往來業(yè)務，在這方面國家自2009年以來出臺了一系列規(guī)定，旨在擴大人民幣國際化的進程以及明確銀行在這類業(yè)務中的操作問題。人民幣跨境流動包括流出和流入兩方面。
1.人民幣跨境流出
人民幣跨境流出主要是通過貿易方式，自2009年4月8日國務院試點跨境貿易人民幣結算以來，央行聯(lián)合其他部委頒布了包括《跨境貿易人民幣結算試點管理辦法》（“管理辦法”）、《跨境貿易人民幣結算試點管理辦法實施細則》、《關于擴大跨境貿易人民幣結算試點有關問題的通知》、《關于明確跨境人民幣業(yè)務相關問題的通知》、《關于擴大跨境貿易人民幣結算地區(qū)的通知》等一系列規(guī)定，將跨境貿易人民幣結算試點擴展至全國范圍。
銀行在這類貿易結算業(yè)務中主要涉及的就是清算安排。根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，試點企業(yè)可以通過試點地區(qū)內的商業(yè)銀行與境外企業(yè)進行人民幣資金的結算和清算，而境外企業(yè)則可以通過港澳地區(qū)的人民幣業(yè)務清算行或者境外商業(yè)銀行（需通過境內商業(yè)銀行代理進行人民幣的收付）進行人民幣資金的結算和清算。為使境外商業(yè)銀行也能參加跨境貿易人民幣結算服務，央行允許境內商業(yè)銀行與其簽訂代理結算協(xié)議，為其開立同業(yè)往來賬戶。這些規(guī)定為銀行辦理相關業(yè)務提供了依據(jù)。
除了跨境貿易人民幣結算以外，央行于2011年1月6日頒布了《境外直接投資人民幣結算試點管理辦法》，明確跨境貿易人民幣結算試點地區(qū)內的非金融企業(yè)獲得境外直接投資主管部門的核準，并向企業(yè)所在地的外匯局進行境外直接投資登記手續(xù)后可以直接使用人民幣進行境外直接投資，而且銀行可以向境內機構所投資企業(yè)或項目直接發(fā)放人民幣貸款。
2.人民幣跨境流入
對于人民幣的跨境流入，央行與國家發(fā)展和改革委員會（“發(fā)改委”）于2007年6月8日頒布了《境內金融機構赴香港特別行政區(qū)發(fā)行人民幣債券管理暫行辦法》，允許境內的政策性銀行和商業(yè)銀行可以在香港發(fā)行以人民幣計價的1年期以上的債券，并將所籌集的資金在外管局登記后可以通過香港人民幣業(yè)務清算行調回境內使用。此外，2010年8月16日，央行還發(fā)布了《關于境外人民幣清算行等三類機構運用人民幣投資銀行間債券市場試點有關事宜的通知》，明確境外中央銀行或貨幣當局，港澳地區(qū)人民幣業(yè)務清算行、跨境貿易人民幣結算境外參加行，利用其開展央行貨幣合作、跨境貿易和投資人民幣業(yè)務所獲得的人民幣投資境內銀行間債券市場。這一規(guī)定豐富了銀行在海外所得資金可以進行投資的渠道。
在2011年6月3日，央行頒布了《關于明確跨境人民幣業(yè)務相關問題的通知》，對于外商直接投資人民幣結算開展試點工作，目前該類業(yè)務暫不對國家限制類和重點調控類的項目開放。外國投資者欲以人民幣進行直接投資需要首先取得央行總行的試點批準意見，并由投資所在地央行支行向境內清算銀行出具跨境投融資業(yè)務備案書而辦理外商投資人民幣賬戶的開立和結算業(yè)務。目前，商務部已經在其網(wǎng)站上公布了《關于跨境人民幣直接投資有關問題的通知》（征求意見稿），可以預見這一規(guī)定的實施將進一步深化外商直接投資人民幣業(yè)務并使其更具有實踐性，對銀行在辦理外商投資企業(yè)人民幣結算業(yè)務時也更具有指導意義。
（二）離岸人民幣賬戶質押貸款
銀行這一貸款業(yè)務的興起與人民幣國際化的進程密不可分。根據(jù)央行于2010年10月1日實施的《境外機構人民幣銀行結算賬戶管理辦法》，境外機構可以在境內銀行開設離岸人民幣賬戶。對于人民幣升值有預期的借款人，通常會愿意保留該賬戶內的人民幣資金，而通過賬戶質押的方式向銀行借取貸款。一般這類交易會涉及到三方主體，境外銀行、境外機構和境內銀行。一般情況下是由這三方共同簽署協(xié)議，由境外機構將境內離岸人民幣賬戶質押給境外銀行，而境內銀行則作為離岸人民幣賬戶的開戶行對該賬戶進行監(jiān)管和控制。如果境外機構的貸款出現(xiàn)問題，境內銀行會直接劃付該離岸人民幣賬戶內的資金以保障還款安全。
在這一交易結構中，可能會遇到的問題就是境內銀行直接劃付質押賬戶內資金的性質和資格問題。因為境內銀行與境外機構的關系首先是銀行和儲戶的關系，在這種關系中，儲戶對于賬戶內的資金擁有絕對的支配權，因此，如果訂立上述的三方協(xié)議，境內銀行監(jiān)管質押賬戶的權利來源則是由于境外機構的授權，而根據(jù)合同法的規(guī)定，授權委托人有權單方面解除委托，因此該質押賬戶將來會面臨境外機構撤銷委托而不受控制的可能性。為解決該問題，通常需要在前述三方協(xié)議中明確，由境外機構作為擔保方將該質押賬戶根據(jù)物權法指示交付的規(guī)定轉移為作為被擔保方的境外銀行占有，而境內銀行則作為境外銀行的受托人對該質押賬戶行使監(jiān)管和控制。
五、金融衍生產品
為推動金融產品創(chuàng)新，促進市場健康快速發(fā)展，由銀行間各市場的參與者于2007年9月3日成立了中國銀行間市場交易商協(xié)會（“NAFMII”），該協(xié)會由央行作為業(yè)務主管部門。NAFMII自成立以來一直是我國金融創(chuàng)新的主要機構，在其促進下我國金融衍生產品發(fā)展迅速，包括人民幣外匯遠期、人民幣外匯掉期、人民幣外匯貨幣掉期、人民幣債券遠期、人民幣利率互換和遠期利率協(xié)議等相繼問世。為規(guī)范上述金融衍生產品的交易風險以及統(tǒng)一散亂的金融衍生產品交易市場習慣，NAFMII于2007年10月12日經央行授權發(fā)布了《中國銀行間市場金融衍生產品交易主協(xié)議》（“NAFMII主協(xié)議”），結束了我國金融衍生品交易沒有標準文本的時代。
NAFMII主協(xié)議主要是借鑒國際互換與衍生工具協(xié)會（“ISDA”）的一系列標準化協(xié)議范本而起草和制定的，引入的制度包括“單一協(xié)議”、“終止凈額”、“轉讓式履約保障安排”等。由于ISDA制定其標準化協(xié)議時依據(jù)的是英美法，而我國在起草NAFMII主協(xié)議時雖然借鑒的是ISDA的標準化協(xié)議，但NAFMII主協(xié)議仍然是在中國法下制定完成并運作的，因此，其引入的國際衍生產品交易制度在中國法下還不甚明確，這就要求律師在為銀行審查此類主協(xié)議文本時慎重考慮。
目前，NAFMII主協(xié)議所引入的金融衍生產品交易制度在我國《企業(yè)破產法》上的適用最不明確，也最容易引起糾紛。
（一）單一協(xié)議制度
根據(jù)《企業(yè)破產法》第十八條的規(guī)定，人民法院受理破產申請后，管理人對破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。這一規(guī)定賦予了破產管理人挑揀履約的權利。但是，在金融衍生品交易中，雙方之間的交易并不僅僅只有一單，而可能有數(shù)筆交易在同時進行。在這數(shù)筆交易中，有的交易在一方破產時可能有利于破產方，而其他交易則可能有利于另一方。而根據(jù)《企業(yè)破產法》的規(guī)定，破產管理人完全有權利選擇那些對其有利的交易繼續(xù)履行，而對其不利的交易選擇解除，從而極大地損害了交易對方的利益。為此，NAFMII主協(xié)議引入了單一協(xié)議制度，即交易雙方為其所進行的所有交易而訂立的協(xié)議構成一個單一的協(xié)議，只存在一個債權債務關系，從而避免了在交易一方破產時，破產管理人挑揀履約行為可能給對方造成的損失。但是，這一制度在司法實踐中能否為法院所認可目前尚存在不確定性。
（二）終止凈額制度
終止凈額是指在出現(xiàn)交易提前終止的情況下，交易當事人對他們之間的頭寸進行的合意沖抵，即各方之間的債權債務關系進行一次性終止清算，最終確立一個凈額由一方向另一方支付，無需雙方之間動用大量自有資金互相往來支付其債務。這一制度不同于民法上所規(guī)定的抵銷制度，因為抵銷是由我國法律所明確規(guī)定賦予債權人的一項法定權利，而終止凈額則只是交易雙方根據(jù)合同法意思自治原則的一種合意行為，是一種合同權利。因此，雖然我國《企業(yè)破產法》第四十條規(guī)定了破產抵銷原則，終止凈額制度也不能相應的比照適用。
除此之外，終止凈額制度要求交易當事方在交易提前終止的情況下進行債務清算和償付，而根據(jù)《企業(yè)破產法》第三十一條的，人民法院受理破產申請前一年，債務人對未到期的債務提前清償?shù)?，第三十二條，人民法院受理破產案件前六個月內，債務人仍對個別債權人進行清償?shù)模飘a管理人有權請求人民法院予以撤銷。因此，如一方是因為破產而導致交易提前終止而適用終止凈額制度進行債務清償，另一方可能面臨所獲清償被破產管理人要求撤銷的法律風險。
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